查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《法律学习与研究》
试论一罪的类型
【作者】 吴振兴【作者单位】 吉林大学
【分类】 刑法总则【期刊年份】 1992年
【期号】 5【页码】 23
【全文】法宝引证码CLI.A.1121269    
  一、若干一罪类型概念取舍析
  外国和台湾学术界关于一罪类型的理论中,对有些概念的含义有不同的解释,与我们通常的理解不尽一致,如单纯的一罪;还有些概念,我们感到较为陌生,如包括的一罪、本位的一罪、当然的一罪等等,为便于研讨,对这类概念的取舍应当先行辨析。
  (一)关于“单纯的一罪”
  单纯的一罪,也叫做本位的一罪。国外和台湾多数学者根据其各自主张的罪数标准(如行为说、犯意说、结果说、法益说、构成要件说等),认为应当看作一罪的,即称为单纯的一罪。在这个意义上,单纯的一的罪大体上相当于实质的一罪。基于这种主张单纯的一罪,这里暂且称为“本意的单纯的一罪”。
  有的学者认为,“单纯一罪系就自然概念与法律概念均属一致之纯粹一罪,即行为人以一犯意,为一行为,破坏一法益而构成一罪。如以杀甲之故意,将甲杀害,为一行为,破坏一法益。而构成一罪即杀人罪”。[1]这里是按单一罪来理解单纯一罪的。他们甚至有直接将单纯一罪与实质一罪严格区分开来,其中对单纯一罪的解释与上同,基于这种认识的单纯一罪,这里称之为“狭义的单纯的一罪”。
  也有的学者把除处断的一罪而外的所有一罪形态统统归入单纯一罪。这样单纯一罪所包括的范围就大了许多。有些属于本为数罪,但法律上规定作为一罪的亦纳入其中。如结合犯等、基于这种看法的单纯一罪,这里姑且称其为“广义的单纯的一罪”。
  我国刑法学界一些刑法著述也有使用单纯的一罪这一概念的,但在其内涵上,有的与“广义的单纯的一罪”相近,如把吸收犯、结合犯和集合犯等统统归入单纯一罪;[2]也有的与“本意的单纯的一罪”雷同,如从犯罪构成标准说出发,认为单纯一罪是“具备一个犯罪构成,构成一罪的情况,如继续犯、法规竞合等”。[3]大多则从狭义上来理解单纯的一罪,即认为单纯的一罪就是典型的一罪。
  据上所述,无论在我国刑法学界还是大陆法系学者中间,虽然使用的都是单纯一罪的概念,但因对其本身的含义理解不同,所以,在其范围的认识上难免发生歧义。按照逻辑学上同一律的要求,用以进行判断的概念,其含义必须前后同一。否则,就一个人的逻辑思维来说,难免陷入自相矛盾状态;就学术界的争议问题来说,则势必要形成莫衷一是的局面,这就提出了一个问题。在哪种意义上理解单纯的一罪更为贴切?
  我们通常所说的典型的一罪、纯粹的一罪,是指那类在形式上、实质上均不具有任何数罪特征,也不会使人在罪数上发生困惑的一罪。对于单纯的一罪,无论从字面上还是语义上,都应当从典型的一罪、纯粹的一罪的意义上来理解和使用。所谓单纯,在汉语的语义上就是简单、纯一、不复杂的意思,这正好与典型的一罪、纯粹的一罪的含义相同。而且从狭义上来理解单纯一罪,并不违背罪数判断上的犯罪构成标准说,恰恰是切实贯彻了犯罪构成标准说,是把典型的符合一个犯罪构成的一罪与形式上、外观上具有一定的数罪特征实质上只齐备一个犯罪构成的一罪区别开来。因此,笔者以为,把单纯的一罪作为一罪的类型之一,从“狭义的单纯一罪”来理解是较为适当的,不宜从“本意的单纯一罪”或“广义的单纯一罪”上来使用。
  (二)关于“包括的一罪”
  在日本,“包括的一罪”并不是成文法的概念,而是通过判例逐渐形成的。由于这个原因,究竟什么是包括的一罪,它包括哪些罪数形态,在他们学者中间说法不一。台湾学术界受此影响,情形亦大体一致。他们一般认为,“包括的一罪”有广义与狭义之分。“狭义的包括一罪”,单指在同一构成要件内规定了数种行为,而这数种行为是指向同一被害法益,可以进行包括性评价作为一罪的情况。例如,受贿罪中的收受贿赂、约定贿赂等等,即属受贿罪构成要件中的数种行为。“广义的包括一罪”,除了包含狭义的一罪而外,有认为还包括集合犯和接续犯的;也有认为包括集合犯、接续犯和结合犯的;还有认为包括结合犯、双行为犯、常业犯、继续犯、接续犯的,因为从构成要件角度观察,这些犯罪形态都是单数行为。日本的藤木英雄教授甚至认为,过去作为科刑的一罪的连续犯实质上也是包括的一罪。这样。包括的一罪就相应地使传统的科刑一罪缩小了地盘。
  包括的一罪因其没有解决“包括”的标准问题,致其在范围上任意性很大。这是包括的一罪的致命弱点。我国学术界很少有人采纳和使用这一概念。
  (三)关于“特种的一罪”
  大陆法系学者中间关于“特种的一罪”的解释也不尽一致。有的认为,吸收犯、继续犯、集合犯、结合犯、复合犯以及结果加重犯等等,“亦属数行为侵害数法益,基于事实上或法律上之理由,认作实质上一罪也,学者名为特种的一罪,因具有一罪构成要件之定型,是与犯罪并合无关”。按照这种说法,特种的一罪实际上等同于实质的一罪。
  但是,也有的把特种的一罪与科刑的一罪、包括的一罪分别归于不同的类型。其中特种的一罪只包括吸收犯、结合犯和继续犯,按照这种理解,特种的一罪包括的范围就窄多了。
  特种的一罪究竟“特”在哪里?它与其他一罪类型究竟有何区别?这是大陆法系罪数理论中尚未解决的问题。近几年来,他们采,用特种的一罪这一概念的日趋见少,恐怕与此不无关系。我国学术界一般不使用这一概念。
  (四)关于“实质的一罪”
  在大陆法系的刑法理论中,关于实质的一罪,前后曾有许多不同的说法,如单纯的一罪、理论上的一罪、本位的一罪,本来的一罪、当然的一罪等等,甚至还有认为特种的一罪也是实质的一罪的。但在其包括的范围上,学者间意见很不一致。我国刑法著述中也有不少使用这一概念的,但解释上同样如此。这一方面说明实质的一罪作为一罪的类型之一,乃多数学者之共识;另一方面也反映了中外学术界对实质一罪的含义及其范围,在认识上还很不统一。
  笔者认为,实质的一罪应当理解为形式上、外观上具有一定的数罪特征,或者似为数罪的特征,但实质上只齐备一个犯罪构成的一罪类型。它与单纯的一罪的根本区别就在于:后者是典型的、纯粹的一罪;而前者则是形式上与实质上不完全一致,究其实质属于一罪。正因为这样,用“实质”二字来概括这种一罪类型,是切合这类罪数形态(如想像竞合犯、结果加重犯等等)实际的,是比较适当的。
  (五)关于“处断的一罪”
  处断的一罪,也叫做裁判的一罪、科刑的一罪、处分的一罪。所谓处断的一罪,就是指本来是数罪,但因其形态上的特殊性,在适用刑罚上按一罪处理。对于处断的一罪的范围,国外和台湾学者中间大多认为,应包括一行为而触犯数罪名的想像竟合犯;犯一罪而其手段行为或其结果行为触犯其他罪名的牵连犯;基于一个概括的犯意,反复连续实施可以各自独立构成犯罪的数行为,触犯同一罪名的连续犯。
  二、若干一罪类型分类法利弊析
  目前,国内外学术界关于罪数的分类,有着几种不同的主张,这些主张基本上都是从一罪的角度进行分类。如果作为分类方法来加以归纳,可以概括四分法、三分法和两分法。
  (一)四分法的优劣
  大陆法系有些学者把一罪分为四类,特种的一罪、处断的一罪和包括的一罪,其中包括的一罪包括常业犯、惯习犯和连续犯,处断的一罪包括想像竞合犯,牵连犯和连续犯;特种的一罪包括吸收犯,结合犯、继续犯。至于单纯一罪,如果把上述诸种罪数形态排除在外,那就只剩下典型的一罪或纯粹的一罪。这种分类方法给人的感觉是很乱,缺乏统一的标准,使人不得要领。特种的一罪究竟特殊在哪里?它与包括的一罪究竟有什么严格界限?继续犯和接续犯都是一行为,为什么要分别纳入特种的一罪或包括的一罪?这些问题用这种四分法都难以得到圆满答案。
  还有的学者采用双层次分类,第一层次以行为的个数为准,分为一行为和数行为两大块;然后,第二个层次以符合具体构成的个数为准,又分别为一个构成要件和数个构成要件两大类,加在一起也是四类。所以也入为四分法中。其具体分类情况是:(1)一行为一构成要件的,包括单纯的一罪、包括的一罪(这里的包括的一罪究属何意;尚未了然)、接续犯、继续犯、结果加重犯、法条竞合犯;(2)一行为数构成要件的,主要是指想像竞合犯;(3)数行为一构成要件的,主要指集合犯,包括常业犯和营利犯;(4)数行为数构成要件的,包括牵连犯、连续犯和结合犯。这种四分法对于传统的罪数分类方法来说,是一种新的尝试,分类标准明确,这是其优点。但是把集合犯和结合犯分别归入一构成要件和数构成要件两类,并不妥当。因为无论从自然评价角度还是从法律评价角度,二者都有一致性。从自然评价角度,集合犯和结合犯原本都是数个独立的犯罪;从法律评价角度,集合犯是一个犯罪,结合犯也是一个犯罪(由数个原罪组成一个新罪)。这是该四分法的短处。
  (二)三分法的利弊
  在刑法学界同样是采用三分法进行分类,而分类结果却大相径庭。
  有分为单一罪、实质的数罪与非实质的数罪三类的。其中单一罪自然是指纯粹的一罪,实质的数罪则是指纯粹的数罪或并罚的数罪,余下的易于混淆的罪数形态统统归入非实质的数罪。如果将单一罪和实质的数罪排除在外,这种三分法名为分三类,实则就是一类,为便于阐述,这种三分法暂且叫做“名三实一分类法”。
  也有分为单纯的一罪、包括的一罪和处断的一罪这样三类的,其中单纯的一罪就是指单一罪;处断的一罪包括想像竞合犯、牵连犯、连续犯、除此而外的诸种罪数形态,如结合犯、双行为犯、常业犯,继续犯、接续犯等尽纳包括的一罪之中。这种分类方法,如果排除纯粹的一罪意义上的单纯一罪,实质上是二分法的变例。这里姑且称为“名三实二分类法”。
  与前相较,同样是采用三分法,并且同样是分为单纯的一罪、包括的一罪和科刑的一罪三类。但除了科刑一罪与前述处断的一罪的范围一般无二而外,单纯的一罪与包括的一罪的范围与前均有不同。前者所说的单纯一罪,不包括任何具有一定数罪特征的罪数形态,这里所说的单纯的一罪则包括复行为犯(即双行为犯、数行为犯)和结合犯。由此出

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】                                                                                                     
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
本篇【法宝引证码CLI.A.1121269      关注法宝动态:  

法宝联想
【作者其他文献】

热门视频更多