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【期刊名称】 《知识产权》
小议专利标识权得使的合规性
【作者】 杨喆【作者单位】 上海新天专利代理有限公司
【分类】 专利法【中文关键词】 专利标识;专利标识权;合规性
【期刊年份】 2009年【期号】 4
【页码】 43
【摘要】

专利标识权是我国《专利法》赋予专利权人的一项权利。其细化的行为规范可见于国家知识产权局于2003年公布施行的《专利标记和专利号标注方式的规定》。同时,作为一种“广而告之”的行为,其理应又为我国《广告法》所调整。如何在司法实践中正确解读相关法规,使得该项权利的行使既能合规,又能最大限度地保障专利权人的合法权益,进而不断完善相关法规以求充分拓展该项权利的用武之地,值得业界同仁共同探讨。

【全文】法宝引证码CLI.A.1136255    
  《中华人民共和国专利法》(2008年修正)第十七条第二款规定:专利权人有权在其专利产品或者该产品的包装上标明专利标识。这就是通常所说的专利权人的专利标识权。[1]
  现行有效的关于专利标识权的法规还可见于《中华人民共和国专利法实施细则》(2002年修订)第八十三条的规定:专利权人依照专利法(2000年修正)第十五条的规定,在其专利产品或者该产品的包装上标明专利标记的,应当按照国务院专利行政部门规定的方式予以标明。
  对照国务院法制办于2009年3月9日向社会各界公开征求意见的《中华人民共和国专利法实施条例修订草案(送审稿)》第一百一十条的规定,[2]我们可以发现,立法者显然将在新的专利法实施细则中同样采用新的措辞“专利标识”以替代之前的“专利标记和专利号”。在安建主编的《中华人民共和国专利法释义》一书中,专利标识被定义为:表明该产品是专利产品的标志,通常是标明“专利”或者“中国专利”以及专利号。3而专利法实施细则所援引的“国务院专利行政部门规定的方式”则指的是由国家知识产权局(以下简称“知识产权局”)于2003年5月30日公布,自2003年7月1日起施行的《专利标记和专利号标注方式的规定》(以下简称“规定”)。
  虽然现行《规定》目前仍然使用“专利标记和专利号”的措辞而非“专利标识”,但由于其不会对本文的讨论产生实质影响,故在下文中笔者仍将围绕“专利标记和专利号”展开论述。
  笔者认为,在该《规定》中,有下列条文仍值得关注:
  《规定》第三条 在授予专利权之后的专利权有效期内,专利权人或者经专利权人同意享有专利号、专利标记标注权(以下统称为“专利标识权”)的专利实施许可合同的被许可人可以在其专利产品、依照专利方法直接获得的产品或者该产品的包装上标注专利标记和专利号。
  《规定》第四条 标注专利标记和专利号的,应当标明下述内容:
  (一)采用中文标注专利权的类别,例如中国发明专利、中国实用新型专利、中国外观设计专利;
  (二)国家知识产权局授予专利权的专利号,其中“ZL”表示“专利”,第一、二位数字表示提交专利申请的年代,第三位数字表示专利类别,第四位以后为流水号和计算机校验位。
  除上述内容之外,标注者可以附加其他文字、图形标记,但附加的文字、图形标记及其标注方式不得误导公众。
  《规定》第五条 在依照专利方法直接获得的产品或者该产品的包装上标明专利标记和专利号的,应当采用中文注明该产品系依照专利方法所获得的产品。
  综览《规定》的上述条文可知,只有“在专利授权之后”的“专利权有效期内”,“专利权人”或者“经专利权人同意享有专利标识权的专利实施许可合同的被许可人”方有权在其“专利产品”、“依照专利方法直接获得的产品”或者“该两类产品的包装上”标注专利标记和专利号。显然,对于行使专利标识权的法定前提、法定期限、有权主体以及标识载体等事项,上述条文已经作出了明确规范。
  不过,为了能够更精准地解读上述条文,笔者认为,有几个术语的定义尚需进一步明确。
  首先,何谓“专利标记”?
  笔者十分遗憾未能在《规定》中找到对“专利标记”的直接定义,而唯有在该《规定》的第四条第一款中,尚能依稀感觉到:立法者似乎认为“专利标记”应当是一种能够标明专利权种类的中文字符。感觉黑人都特别团结
  在尹新天主编的《新专利法详解》一书中,“专利标记”被定义为“标明有关产品享有专利保护的字样,例如‘中国专利’、‘中国发明专利’等”。专利标记的作用主要在于向公众表明该产品获得了专利保护,任何人未经许可不得擅自仿制。[4]
  再结合《规定》第四条第一款中对“专利标记”的列举,笔者认为,《规定》和《新专利法详解》两者对“专利标记”的定义应当是一致的。所谓“专利标记”就是指采用中文标注专利权类别的,表明有关产品享有专利保护的字样,例如中国发明专利、中国实用新型专利、中国外观设计专利等。
  其次,什么样的产品是“专利产品”?什么样的方法是“专利方法”?对此,专利法及其实施条例乃至上述《规定》同样均未给出明确的定义。理论界普遍认为,发明和实用新型专利的专利产品是指受专利法保护的产品。某一产品是否属于专利产品,需要根据专利权的保护范围来进行判断。确定专利权保护范围的法律依据是《专利法》第五十九条,即“以其权利要求的内容为准,说明书及附图可以用于解释权利要求的内容”。简言之,专利产品就是具有一项专利的某项权利要求所记载的全部技术特征的产品。同理,所谓“专利方法”,就是指具有方法专利的权利要求所述技术特征的方法。[5]
  显然,一项发明创造的技术内容只有在其受到专利法保护时,才能称之为“专利技术”,而采用了该项专利技术的产品才能称之为“专利产品”。因此,一项专利技术一旦因保护期满或因其他事由(提前)终止了专利权时,虽然其技术内涵未变,但此时它已经是一项不受专利法保护的普通技术了;而采用了该项技术的产品,此时也就不能称之为“专利产品”了。因此,有人曾为专利产品下了一个更为浅白的定义:采用了专利技术的产品就是专利产品。[6]
  专利权人行使其专利标识权,标注专利标记和专利号,应当按照有关规定,标明专利的种类、专利号和授权日期,以便公众了解该专利的相关情况。在实践中,许多专利权人没有标明专利的种类,也往往没有标明专利号,而是仅仅写上“专利产品,仿制必究”的字样。这种做法不够规范,应当予以纠正。[7]
  至此,笔者认为,根据该《规定》,所谓一项“合规的标识”应当同时满足下列条件:
  第一,前提条件:在专利授权之后;
  第二,法定期限:在专利权有效期内;
  第三,行使专利标识权的应当是有权主体,即专利权人或者经专利权人同意享有专利标识权的专利实施许可合同的被许可人;
  第四,标识载体:专利产品、依照专利方法直接获得的产品或者该两类产品的包装上;
  第五,应当同时标注专利标记和专利号;
  第六,专利标记的标注应当符合《规定》第四条第一款,即“采用中文标注专利权的类别,例如中国发明专利、中国实用新型专利、中国外观设计专利”;
  第七,专利号的标注应当符合《规定》第四条第二款,即应当标明“国家知识产权局授予专利权的专利号,其中‘ZL’表示‘专利’,第一、二位数字表示提交专利申请的年代,第三位数字表示专利类别,第四位以后为流水号和计算机校验位”。
  第八,除上述内容之外,标注者可以“附加”其他文字、图形标记,但附加的文字、图形标记及其标注方式不得误导公众。
  简而言之,仅就专利标识的内容而言,在一项“合规的标识”中,专利标记和专利号缺一不可;同时,专利标记和专利号本身也应符合各自的规范;附加其他文字、图形标记的并不禁止,但“不得误导公众”。
  知识产权局如此规定的意图很明显:既然专利权人希望通过行使其专利标识权来警示市场上潜在的仿冒者远离其专利产品和/或增强其专利产品对消费者的吸引力,那么其标注在专利产品上的专利信息就应当是“真实”、“可靠”、“完整”、“准确”且“有案可查”的。一项规范的标识应当能够为公众具体而明确地指明该产品涉及哪件(些)专利、该专利属于何种类型的专利,从而便于第三人确认该专利权是否真实有效,以及检索相关的专利文献。同时,一项规范的标识也有助于专利管理机关及时发现并查处冒充专利行为和/或假冒专利行为,保护专利权,维护和规范社会主义市场经济秩序。
  如前文所述,在日常工作实践中,一般意义上的不合规的专利标识行为往往表现为:专利权人仅仅在其专利产品或者其包装上写上“专利产品”的字样,而没有标明专利的种类和/或专利号;或者在其专利产品或者包装上标注专利申请号(此时行为人主观上不具有欺骗公众的故意)等。由于此类行为存在误导消费者的可能,不够规范,故应当予以纠正。根据《规定》第七条第一款,管理知识产权工作的部门可以要求其限期改正。[8]
  至于那些“在非专利产品上标注自己的有效专利号”或者“将自己已过期的专利号标注在产品上”的行为,其性质已构成了“冒充专利行为”,[9]业已超出了本文的讨论范围。
  事实上,目前全国各地方知识产权管理机关确实正在依据现行《专利法》、《专利法实施条例》和《规定》,大力加强对规范行使专利标识权的管理,查处了不少违规行为。这无疑是一件利国利民、有助于推动我国社会主义法治建设的好事。但笔者还是注意到了此间存在的一些问题,遂不避好事之嫌,在此诉诸笔端与各位探讨一二。
  笔者发现,有些已经向知识产权局递交了专利申请,但尚未获得专利授权的专利申请人(以下简称“申请人”)由于在其相关产品或其包装上标注了“专利申请中”或“本产品已申请专利”等字样(以下简称“标注申请行为”),遂遭到地方知识产权管理机关的质询,认为该行为属于不合规的标识行为,进而被要求限期整改。对此做法,笔者认为尚值得商榷。
  依笔者拙见,将上述“标注申请行为”定性为“不合规专利标识行为”的前提应当是“专利申请中”或“本产品已申请专利”等字样属于“专利标记和专利号”的范畴。首先,“专利申请中”或“本产品已申请专利”等字样显然不是专利号。其次,基于前文对《规定》第四条的解读,所谓“专利标记”是指采用中文标注专利权类别的,表明有关产品享有专利保护的字

  ······都拉黑名单了,还接个P

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【注释】                                                                                                     
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