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【期刊名称】 《人民司法(案例)》
必须进行招标的工程项目应严格限定
【作者】 张煌辉【作者单位】 广东省中山市中级人民法院
【分类】 合同法【期刊年份】 2018年
【期号】 11【页码】 8
【全文】法宝引证码CLI.A.1236584    
  【裁判要旨】招标投标法第三条关于三类工程建设项目必须进行招标的规定属于效力性规范,违反该规定签订的建设工程施工合同应当认定无效,但具体在界定三类工程建设项目时不得随意扩大其范围,对于纯民营资本且不涉及社会公共利益、公众安全的建设工程应排除在外,依法认定有效。
  □案号一审:(2013)中一法民一初字第1408号二审:(2016)粤20民终1.542号
  【案情】
  上诉人(原审原告):宏润建设集团股份有限公司(以下简称宏润公司)。
  被上诉人(原审被告):中山市华联实业开发有限公司(以下简称华联公司)。
  宏润公司为具有房屋建筑工程施工总承包一级资质、地基与基础工程专业承包一级资质、建筑装修装饰工程专业承包一级资质的企业。2010年1月6日,华联公司作为发包人,宏润公司作为承包人,签订标准施工合同,约定由华联公司将位于中山市东区中山三路69号中山广场工程的一幢双塔及地下室改建土建工程发包给宏润公司施工,工程立项、规划批准文件号为中发改核准(2010)78号、建字第281042009090027号;工程合同工期总日历天数635天,拟从2010年3月1日开始施工,至2012年12月30日竣工完成;合同价款9000万元,合同价款的调整因素为发包人提出的工程变更,因工程变更导致综合单价调整的方法以今后约定的补充协议为准;工程进度款支付期间以工程进度为准,具体以今后约定的补充协议为准。合同还就其他事项进行了约定。
  2012年5月4日,宏润公司、华联公司签订补充条款,约定:……二、……2.2……竣工验收合格之日原则上以通过中山市建设工程质量监督站的建设工程竣工验收备案表签字合格的日期为准。如因其他分包配套工程验收影响总包方验收备案,则竣工验收合格之日以中山市建设工程质量监督站出具的土建分部竣工验收的房屋建筑工程质量验收监督意见书日期为准;……六、合同总价及付款方式:本工程合同总价按总承包方报价及双方领导商定的下浮5%计算为92310815元;本工程发包人不支付工程预付款,按单位工程完成的形象进度节点支付工程进度款。工程进度款支付方式如下:(略)。补充条款还就其他事项进行了约定。宏润公司确认已收取工程形象节点至土建预验收、累计85%的工程进度款合计78464192.75元。
  2012年12月17日,华联公司作为建设单位,宏润公司作为施工单位,中外建天利(北京)工程监理咨询有限公司作为监理单位,签署中山广场工程完成情况确认报告,载明:“……2012年11月260,中山市建设工程质量监督站、华联公司、中外建天利(北京)工程监理咨询有限公司、宏润公司相关人员在工程现场会议室,对宏润公司合同内工作内容进行验收,经大家讨论,达成以下一致意见:1.宏润公司工作内容已按约定基本完成;2.质量控制资料基本齐全;3.因建设单位指定分包单位施工内容未完成,影响工程扫尾及验收,故宏润公司所有的工作内容应视为已基本按合同约定完成;待指定分包单位提供收口工作面时,宏润公司应于分包单位提供工作面后15日内组织完成收口工作,华联公司不会向宏润公司在工期上索赔,宏润公司也不能就指定分包单位工期延误追究华联公司工期责任。”确认报告签署后,宏润公司认为华联公司因其指定分包单位施工内容未完成,不正当地阻止验收条件的成就,致涉诉工程无法办理竣工验收备案,宏润公司无法依约收取综合验收节点的工程进度款4615540.75元以及工程竣工备案节点的工程进度款4615540.75元,合计9231081.5元。因协商未果,宏润公司提起诉讼,请求判令:1.华联公司立即给付工程进度款9231081.5元,并从起诉之日起至判决生效之日止、按日万分之二点一支付逾期付款利息给宏润公司;2.宏润公司对该工程折价或拍卖的价款优先受偿。另,涉诉工程土建部分尚未办理竣工验收,尚未取得中山市建设工程质量监督站出具的房屋建筑工程质量验收监督意见书。涉诉工程尚未经综合验收合格及办理工程竣工备案并取得建设工程竣工验收备案证。
  【审判】
  广东省中山市第一人民法院判决:驳回宏润公司的诉讼请求。
  宣判后,宏润公司不服,提起上诉。广东省中山市中级人民法院经审理判决驳回上诉,维持原判。
  【评析】画风不对,如何相爱
  本案双方当事人争议的焦点为:一、宏润公司与华联公司签订的标准施工合同是否有效;二、宏润公司诉请华联公司支付综合验收节点以及工程竣工备案节点的工程进度款合计9231081.5元及利息,是否达到支付条件。
  一、涉案标准施工合同的效力认定问题
  宏润公司上诉称,根据《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第条、第条规定,如果商品住宅项目施工单项合同估价在200万元以上或者总投资额在3000万元以上,必须进行招标,不招标应认定合同无效。涉案工程属于商品住宅项目,工程项目的规模达9000万元,且标准施工合同没有进行招标而签订,该项目未依法进行招投标,应认定相关合同为无效合同,涉案工程价款参照合同有效计算,但不再受合同约定支付节点的限制。
  关于涉案建设工程施工合同未进行招投标是否无效问题,实务中存在两种截然不同的观点。一种观点认为,招标投标法中有关招投标的规定应当理解为管理性规范,而非效力性规范,违反了该管理性规范,可以由有关机关对当事人实施行政处罚,但并不影响合同的效力。另一种观点认为,招标投标法的有关规定属于效力性规范,而非管理性规范。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第1条规定:建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定,认定无效:(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。从该司法解释来看,亦是将其界定为效力性规范,故涉案合同标的额已达9000万元,根据招标投标法第三条及《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第

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