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【期刊名称】 《法学杂志》
论非共犯的帮助犯
【英文标题】 On the Abettor of Non—accomplice in a Crime
【作者】 夏勇罗立新【作者单位】 南京政治学院
【分类】 刑法总则【中文关键词】 刑法 共犯 帮助犯 非帮助犯
【期刊年份】 2000年【期号】 3
【页码】 31
【摘要】

我国现行刑法中未直接规定帮助犯,在司法实践中却大量地面对此类性质的犯罪。为此,刑法中应予补充,并设此独立罪名。

【全文】法宝引证码CLI.A.19117    
  
  我国刑法虽未直接规定帮助犯的概念,但在刑法理论上,一般认为帮助犯是共同犯罪人的一种,通常作为从犯处理。然而,司法实践中存在的一些行为人暗中帮助实行犯的情况,却现实地提出了帮助犯是否都属于共同犯罪人的问题。所谓“暗中帮助”,是指行为人在实行犯不知的情况下对其犯罪行为给予帮助。例如,某甲明知某乙正在屋内对某丙实施凶杀而悄悄地将可供某丙逃跑的唯一的一扇门锁死,导致某丙无路可逃而被某乙杀死;国家工作人员某甲明知某乙是敌特派遣人员,但出于对政府不满而故意将国家秘密文件放在某乙能窥视到的地方以至泄密,等等。我国刑法理论界的通说是把这些情况作为“片面共犯”。我们认为,这是值得商榷的。
  一、我国刑法总则关于共同犯罪的规定中不存在“片面共犯”
  我国刑法25条规定“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪”,这表明,要成立共同犯罪,共同犯罪人除了在客观上具有共同的犯罪行为之外,还必须在主观上具有共同的犯罪故意,即一方面有相同的故意内容,另一方面各共犯人都知道自己是在与其他共犯人一起或合作实施犯罪行为,否则,就不可能构成共同犯罪。据此,那些在实行犯毫无所知的情况下单方面为实行犯提供帮助的帮助犯,虽然与实行犯有着相同的故意内容,但由于缺乏双向意思联络或通谋,显然不构成共犯。那么,将此作为“片面共犯”而以共犯论处,也就无从谈起。
  “片面共犯”出自大陆法系国家的刑法理论,它作为一个用来概括故意单方面地帮助他人犯罪的刑法

夫妻本是同林鸟

术语,是与这些国家有关共犯的刑事立法相适应的。概言之,这些国家的共犯立法有两种情况:其一,刑法总则不对共犯概念严格限定,共犯将单方面暗中帮助行为包容其中。例如,《意大利法典》总则第3章第3节“共犯”的规定就未给共犯下定义,而该节的一个条文明确出现了“过失犯罪之共犯”的规定。这就表明,其共犯的成立并不以共犯人彼此之间的意思沟通为必要条件。这样的共犯规定显然不排斥其刑法理论中的“片面共犯”概念。其二,规定共犯概念但同样不严格限定主要件,同时在共犯条文中明确设定帮助犯条款,从而将所有的帮助犯都容含于共犯之中,包括单方面的帮助行为。例如,《日本刑法典》总则第60条规定:“二人以上共同实行犯罪的都是正犯。”第62条规定:“帮助正犯的是从犯。”一方面,其共犯不以故意为必要条件,自然也不要求以共犯人彼此之间的意思沟通为必要条件;另一方面,法条未对“帮助”概念作任何限定,故其“从犯”当然包括单方面的帮助行为。总之,大陆法系国家刑法中的共犯概念通常不以共同犯罪人彼此之间的意思沟通为必要条件,也就不排斥单方面地对实行犯暗中帮助的行为,将此作为共犯的一种特殊情况称之为“片面共犯”,就是合情合理的。
  我国的一些刑法学论著直接使用大陆法系国家的“片面共犯”概念讨论我国刑法,并认为根据我国刑法主客观相一致原则,对单方面的帮助行为按“片面共犯”论处是适宜的。我们认为,这种观点忽略了中外刑法共同犯罪基本概念的差异。如前所述,我国刑法中的共犯已经明确限定在共同故意的范围内,且公认共犯人之间的意思沟通是构成共犯的必要条件,这表明“片面共犯”成立的必要前提在我国并不存在。既然如此,硬要将基于不同共犯构想的西方国家刑法理论中的“片面共犯”用来解释我国刑法的共犯规定,就难免产生理论逻辑上的矛盾,必然违背我国刑法刑法理论所坚持的主客观相统一的原则,在我国,要求共同犯罪在客观上具备以不同行为人的不同行为相互结合为基础的“共同行为”,在主观上具备以不同行为人之间的彼此意思沟通为基础的与“共同行为”相对应的“共同故意”,这恰恰是“片面共犯”所不具备的。
  二、我国刑法分则并未将所有帮助犯都作为共犯
  将“片面共犯”用于帮助犯,实际上是把一切帮助犯都纳入了共犯轨道,即只要在客观上实行了帮助实行犯的行为,主观上有着与实行犯相同的故意内容,则无论在帮助犯与实行犯之间是否存在双向意思沟通,都构成共犯。我们认为,以此

  ······

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