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【期刊名称】 《知识产权》
关于加强我国专利权保护的几点建议
【英文标题】 My proposals Concering to Strengthen Patent Rights in China
【作者】 沈尧曾【分类】 专利法
【期刊年份】 1997年【期号】 5
【页码】 3
【全文】法宝引证码CLI.A.187212    
  我国的专利法自1985年4月1日起实施以来,至今已有十二年多的时间。现在,我国的立法部门正准备在总结多年来的实践经验基础上,根据国际发展趋势和我国国情,对我国专利法进行第二次修订。国内外都认为,我国专利法经1993年的第一次修订,已取得了很好的效果,但是专利法中仍有一些规定有待进一步修改和完善。就以专利权的保护这一方面来看,很有必要通过专利法的第二次修订对我国专利权的司法和行政保护作出进一步明确的规定,并加大对专利侵权惩处的力度。我现在拟对如何加强我国专利权保护的问题提出具体建议如下:
  一、增加对专利侵权行为进行处罚的规定
  这些年来,专利侵权纠纷不断增多,侵权的手段多种多样,而且有的单位和个人故意侵权,后果恶劣。这些侵权行为,不仅损害了专利权人的合法权益,也扰乱了整个社会的经济秩序,理应受到惩处。
  为此,有的人建议,侵权人不仅应支付足以弥补因专利侵权而给专利权人造成损失的损害赔偿费,还要对侵权人依情节予以加罚,这当然是合理的要求。但因在专利法和其他有关法律中没有作出明确的规定,执法机关就很难对此采取惩罚性的制裁措施。因此我建议,在我国专利法第二次修订时应考虑增加这方面的内容。
  对严重的专利侵权行为采取惩罚性的制裁措施可以有两种途径;(一)参照美国专利法的规定,除了补偿性赔偿外,还采取加倍或惩罚性赔偿的做法;(二)除了要求侵权人承担民事责任外,还增加行政处罚。
  美国专利法规定,赔偿包括补偿性赔偿、加倍或惩罚性赔偿、利息及在特殊情况下的律师费用。补偿性赔偿可以包括专利权人的利润损失、某种已确定的使用费以及合理的使用费,加倍或惩罚性赔偿适用于故意侵权,此时的赔偿金额可增加到已确定或裁定金额的三倍。一个单位收到法院的侵权诉讼通知,如不及时应答或采取相应措施,法院就此可以裁定为故意侵权,由此的处罚可以是300万到上亿美元,这种严厉措施在一定程度上对专利侵权起到了抑制作用,较有效地保护了专利权人的合法权益。
  但是,这种做法在我国是否可行,还需要研究。因为,我国民法中的侵害赔偿是实行损害多少,赔偿多少的合理赔偿原则。如果要对一些严重的故意侵权行为实行加倍或惩罚性赔偿,其加倍或惩罚的金额应该上缴国库,而不应该支付给专利权人。
  我国最高人民法院于1994年下发的《关于进一步加强知识产权司法保护的通知》中提出:对民事侵权行为,除依法责令侵权人承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任外,还可以根据具体情况依法对行为人给予必要的没收非法所得、罚款或拘留制裁。在第二次修订后的中国商标法实施细则第43条中规定,“对侵犯注册商标专用权,尚未构成犯罪的,工商行政管理机关可以根据情节处以非法经营额50%以下或者侵权所获利润五倍以下的罚款。因此,可否参照最高人民法院的上述通知和商标法实施细则中的有关规定,在专利法中增加一条明确的规定,即对于专利侵权行为,除了要求侵权人承担民事责任外,还依情节予以加罚,包括没收非法所得或罚款,以增加专利法的威慑力。
  二、进一步明确方法专利的举证责任和判定侵权原则
  在关贸总协定乌拉圭回合最后文件中的《与贸易有关的知识产权协议》(或称TRIPS协议)的第34条,对方法专利的举证责任和判定侵权原则作出了明确的规定:
  第34条方法专利:举证责任
  1.在关于如第28条(款b)项所指的侵犯专利所有人之权利的民事诉讼中,如果一项专利的实质性内容系获得一项产品的方法,司法当局应有权责令被告证明其制造相同产品的方法不同于该专利方法。因此,成员应规定,至少在下述情况之一时,如果不能举出相反的证据,则未经专利权人许可而制造的任何相同产品视为是使用该专利方法所制造的:
  (a)如果使用该专利方法所生产的产品是新的;
  (b)如果该相同产品在很大程度上有可能是用专利方法制造的,而专利权人经过合理的努力仍未能确定被告所实际采用的制造方法。
  2.任何成员都可以自由规定,只有在满足上述(a)中规定的条件或满足上述(b)规定的条件的情况下,被告的侵权者才应承担本条第1款中所规定的举证责任。
  3.在援引反证时,应考虑到被告保护其制造秘密及商业秘密的合法权益。”
  再看我国第一次修订后专利法第60条第2款关于方法专利举证责任的规定:
  “在发生侵权纠纷的时候,如果发明专利是一项新产品的制造方法,制造同样产品的单位或者个人应当提供其产品制造方法的证明。”
  与TRIPS协议第34条相比较,我国专利法第60条第2款缺少了如下的内容:
  (1)“司法当局应当有权责令被告证明其制造相同产品的方法不同于该专利方法”,“如果不能举出相反证据,则将未经专利权人许可而制造的任何相同产品视为是用该专利方法所制造的”;
  (2)“在援引反证时,应考虑到被告保护其制造秘密及商业秘密的合法权益”。
  这时应该指出,上述的(1)的规定特别重要,因为它明确规定了方法专利判定侵权的原则,即如果被告没有完成其法定举证责任,不能以充分的证据证明其制造方法没有落入专利权人的发明专利保护的范围,则应判定被告侵权。
  在我国的专利权司法和行政保护的实践中,由于对方法专利举证责任和判定侵权原则上的认识不统一,导致在某种情况下,方法专利权人合法权益受到了影响。考虑到方法专利侵权的审理或调处,对于人民法院或专利管理机关都是一类比较新型的事件,而且化学领域的方法专利侵

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