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【期刊名称】 《中外法学》
应当充分重视推定在审理经济和民事案件中的作用
【英文标题】 Pay Sufficient Emphasis On The Function of Reasonable Belief In The Adjudication of Economic And Civil Cases
【作者】 唐福金【分类】 法院
【期刊年份】 1990年【期号】 2
【页码】 32
【全文】法宝引证码CLI.A.12757    
  一
  推定是指根据已知的事实,依照法律的规定或当事人的约定,对未知的事实所进行的推断和确定。它包含三个推定要素:一是已知的事实,亦称为被推定的事实;二是对未知事实的推断和确定。或称为推定的事实;三是被推定的事实和推定的事实二者之间的联系。可用图表示:
  如图所示(图略)
  推定的源流可朔及至古代法。罗马《十二铜表法》规定:“任何人不得在市里举行夜间集会,”若违反这一规定,即可推定其为聚众叛国。但是,那时还没有推定的明确概念,世界上首次从立法上确认“推定”的国家是法国。1804年法国民法典1349条规定:
  推定为法律或法官从已知的事实推论未知事实所得出的结果。”到目前为止,世界上无论是大陆法系的国家还是英美法系的国家,都采用了“推定”的原则。如,德国的“鸡瘟案”、英国的“伯尔尼诉彼得尔案”、苏俄民法典第403条的规定。上述国家在案件的处理上或在法律的制定中使用了“推定”。所以,推定至今已普遍为世界各国所采用。
  推定在我国立法和司法中明确得到承认和使用是近年的事。民法通则126条采用了推定过错的原则,此外,还有继承法25条专利法37条来自北大法宝,民诉法(试行)第59条、等等。推定在司法实践中也得到了运用。1979年苏州两起环境污染案和1983年重庆“贾玉其诉大兴粮油站案”,三起案件在审理过程中都采用了推定过失原则来确认当事人的民事责任。
  不难看出,推定已有上千年的历史;从立法上正式确认到现在的时间也有近二百年。其从法律上被确认的历史虽不是很长,但被使用的范围在世界上却非常之广,并在我国得到承认和运用。因此,法院和其他相关部门应该熟悉、掌握和运用它。
  二
  根据不同的划分标准,推定可以划分为:实体法上的推定和程序法上的推定;绝对推定和相对推定;责任上的推定和事实上的推定三种类型。实体法上的推定和程序法上的推定是根据推定所依据的法律的不同来划分。例如,根据诉讼法的相关规定进行的推定为程序法上的推定。根据实体法的推定则称为实体法上的推定,如:关于死亡的推定。依据对推定的事实能否举证否认,可分为绝对的推定和相对的推定。绝对的推定是指当事人对推定的事实不能举证否认。绝对推定亦被称为不可反驳的推定,如,我国继承法25条规定:“受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内,作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的,视为放弃受遗赠。”依照本条文的立法精神,如果当事人在两个月的除斥期间内没表示,法院便可推定当事人的意思为放弃遗赠。当事人不能用证据来推翻所推定的事实,即不能用证据来证明自己的真实意思是要接受遗赠。相对推定是当事人对推定的事实能举证否认的一种推定,亦被称为可反驳的推定。如民法通则126条规定了过错推定的原则,同时也规定:“能够证明自己没有过错的除外。”即允许当事人举证否认推定的结果。绝对的推定包括程序法上的推定和实体法推定中属主体的法律地位与行为人的意思表示的推定。其它的推定均属相对的推定。事实上的推定和责任上的推定是依据推定结果所引起的不同的法律后果来划分的。凡推定结果能引起民事法律关系设立、变更、中止的推定被称为事实上的推定。凡推定的结果能引起当事人承担法律责任的推定被称为责任上的推定。
  三
  推定首先是运用形式逻辑规则进行推理,如,绝对的推定就是运用演绎推理的三段论进行推理。举例证明,“凡受遗赠人到期没表示放弃或接受遗赠的,均视为放弃接受遗赠。”“某甲到期没表示放弃或接受遗赠。”所以,“某甲便被视为放弃接受遗赠。”
  其次,推定同举证责任紧密地联系在一起,推定的过程是举证责任的转换过程。在相对的推定中,当推定的结果对甲方当事人有利时,法院应允许乙方当事人举证反驳,直至原推定结果不再成立。此时。甲方要使推定的结果继续对自己有利,则需要继续举证,对乙方的反驳再进行反驳。通过甲乙双方之间这种举证责任的转换,达到提高推定结果的或然率之目的,即使推定的结果更加接近实际情况。推定的过程也是加重当事人举证责任的过程,因为,当事人要使推定的结果对自己有利,就要积极举证反驳,否则推定的结果便可能对其不利。
  再次,推定与视为相同。目前,法学界中有人主张:“民法中的视为有2种:一种是对主体地位的法律认定;一种是对行为人意思的法律认定。并主张前种“视为”不是推定,后种“视为”是推定。但是,笔者不同意这种看法。笔者认为,推定同视为二者内容是相同的,只不过名称不同。因为法律上的视为过程也是推定的过程;视为中也含有推定的三个要素。例如,

  ······

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