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【期刊名称】 《法学》
析海关法中有关走私罪条款的适用
【作者】 冯亚东【分类】 犯罪学
【期刊年份】 1987年【期号】 12
【页码】 18
【全文】法宝引证码CLI.A.1106907    
  第6届全国人民代表大会常务委员会第19次会议于1987年1月23日审议通过的《中华人民共和国海关法》,已于1987年7月1日起施行。海关法吸取了我国建国三十七年来同走私罪作斗争的历史经验,对《中华人民共和国刑法》第116条规定的走私罪的罪状和法定刑作了重大的补充和修改。海关法的有些规定在我国立法史上尚属首创,它必将对我国的刑事立法和行政立法都产生深远的影响;同时它也给执法工作带来一些全新的课题。本文试就这些问题作一些分析和探讨。
  一、海关法对走私罪罪状的补充和修改
  所谓罪状,是指法律条文对犯罪行为的名称和犯罪构成特征的叙述。刑法第116条对走私罪的罪状规定为:“违反海关法规,进行走私,情节严重的”。按照刑法学的理论,此罪状为空白罪状,也称参见罪状,即在刑法条文中为了说明某一犯罪构成的特征,须参照其他法律、法令的规定。在这里,刑法条文直接指明参照“海关法规”;即在海关法规规定的一般走私行为的基础上,符合刑法第116条规定的“情节严重的”,就构成走私罪。我国立法过去基本上都是采取的这种规定方式,它体现了行政法规(海关法属行政法规)与刑事法规在调整对象上严格的分工和相互关系上的衔接与协调;而海关法却突破了这种格局。海关法的有关条文不是象其他行政法规那样只是规定一般违法行为的构成特征,而是以直接叙明的方式完整地规定出走私罪的罪状。海关法第47条规定:“逃避海关监管,有“该法律的基本原则相抵触”呢?笔者认为:无论是从立法精神或是从条文字面上看,都无明显的抵触之处。一则“刑法的基本原则”本身就是个内涵和外延都不十分清楚的概念,在解释上其有一定的伸缩性;二则刑法基本原则的推导,不能离开宪法规范,既然我们已证明海关法的规定是符合宪法的,那么它同刑法的基本原则也不会相差太远。此外,从另一个角度。也可说明海关法的规定与刑法是协调的。刑法第89条规定:“本法总则适用于其他有刑罚规定的法律、法令,但是其他法律有特别规定的除外。”刑法的这一规定,就为其他刑事规范突破刑法总则的规定留有了余地。所以,即使退一步说,海关法的规定与刑法总则有抵触之处,但它与总则的这一规定却是协调的,其本身当然也就是成立的。
  从犯罪构成理论来看,法人成为走私罪主体也是能够论证通过的。对传统的犯罪构成要件理论,除了主体部分须作重要的补充外,客体部分是完全适合的,客观方面只须作个别技术性的调整;而关键是对主观方面的解释,使之适合于对法人罪过的推定。笔者认为:法人与自然人一样,同样是有意志的,其罪过(意志的主要方面)同样是可表现为故意或过失两种形式;只不过法人与自然人的意志在形态上有所不同。自然人的意志表现为一种个体意志;而法人的意志则是个体意志的集合,表现为一种群体意志。其基本的构成因素与个体意志是相同的,只是有了量的增加和外在形态的改变。法人的群体意志有时直接表现在法人的决策机构所作出的决议上,它是个体意志的集中;有时又直接表现在法定代表人或业务人员为了法人利益的活动上(无决策机构的决议)。但在这种情况下,法定代表人或业务人员的个体意志也应归属于法人的群体意志。因为作为法人的全体成员来说,对其法定代表人和业务人员的产生及其活动都负有确定和监督的责任;如果他们的活动有不法之处,应视为法人群体意志的疏忽或放纵,有罪过的个体意志应归属于导致这种罪过的群体意志。当然,现实生活中,很多法人单位对其法定代表人和业务人员

  ······人丑就要多读书

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