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【期刊名称】 《法学》
租赁制企业中贪污罪主体的认定
【作者】 徐筠【分类】 犯罪学
【期刊年份】 1987年【期号】 12
【页码】 16
【全文】法宝引证码CLI.A.1106912    
  
  经济体制改革和产业结构调整,打破了几十年一贯制的单一经济模式,把越来越多的人带进了商品生产的汪洋大海,同时,在原有的全民、集体、个人所有制基础上,出现了各种形式、不同程度经济联合的新经济实体,租赁制经营企业就是其中之一。新经济实体的出现引起了我国社会经济关系的深刻变化,作为我国社会主义上层建筑中重要组成部分的刑法领域,也不可避免地受到冲击,引起了社会危害性的变异,并进而影响犯罪构成的变化。本文试就企业实行租赁经营后在贪污罪犯罪构成主体要件的变异,即承租人能否构成贪污罪主体的问题作一初步探讨。
  贪污罪的主体是特定的,是一种具有法定身份的特殊犯罪主体,依照我国刑法和两高《关于当前办理经济犯罪案件中具体应用法律的若干问题的解答(试行)》,“贪污罪的主体是国家工作人员,也可以是集体经济组织的工作人员,或者其他受国家机关、企业、事业单位人民团体委托从事公务的人员”。由此可见,贪污罪主体的本质特征是从事公务。“公务”,即公共事务,一般指面向群众,具有管理性质的职务活动,而不是直接从事生产或劳务的活动。从事公务的根据,或者是依法产生,或者是受委托产生。所谓依法从事公务,是指从事公务的身份是依法产生的,即直接依照有关法律、条例、章程,由上级任命、领导委托和指派,或由民主选举、公众推举等而产生的。所谓受委托从事公务,是指从事公务的身份是受法定的机关、团体、组织的委托而产生的。从司法实践看,一切依法或受委托取得主管、管理、经手公共财物职权的人员,均可成为贪污罪的主体,因此,要探讨租赁企业的承租人能否构成贪污罪的主体,关键要看承租人是否具有“从事公务”这一本质特征。要判明这一点,必须从分析租赁制的经营性质人手。
  租赁业务,是二次大战后迅速兴起的一项新兴事业。它起源于美国,其初始目的是通过出租设备解决工业发展中的资金不足问题。之后,租赁业务进一步向多样化、现代化发展。当前在我国城市经济体制改革中涌现的租赁制,是公有制条件下一种新型的企业经营形式,即将国家、集体所有的企业租让给个人经营,具有强烈的中国特色。一方面,租赁的基本内涵未变,即企业的所有者自己不直接经营企业,而把企业的财产出租给别人经营;租赁的对象是企业的财产,包括了固定资产、流动资金,企业所有权在经济上实现的形式是租金。企业出租人是国家或劳动群众集体,在目前是由企业主管部门充当。承租人在这里已不是国家利益或集体利益的代表者,而是他们各自利益或共有利益的代表者。同时,在租赁制下,国家不再拥有对企业的经营决策权(包括生产、分配、交换),一切经营权属于承租者。但是,另一方面,这种租赁制度又有着不同于其他国家租赁制的一些特点。
  按照传统民法理论上的租赁原理,实行租赁的企业,承租者对企业所有者除了承担在租赁期内保持其所租财产(在价值上)的完整性和按租赁合同定期向企业的所有者缴纳租金的责任外,不承担其它义务,承租者对其所承租的企业享有完全的经营自主权,盈亏自负,承租者既可享受因其经营有方而带来的全部经济利益,也要承受因经营不善而带来的全部经济损失。质言之,企业的所有权与经营权实行完全的分离。然而,由于我国在过去长时期内企业不适当地处于国家附属物的地位,企业没有经营权,更无所有权可言,体制改革给企业松绑,放权,实行两权分离,在人们观念上有一个逐步适应的过程,并且从客观上看中国的现状也不具备使两权完全分离的条件,因为中国的承租者并非全部具备了承受巨大财产损失的赔偿能力。故而,中国现时正在全面展开的企业租赁制只能是企业所有权与经营权的适当的有效分离,具有中国租赁制自己的特色。在这种租赁企业中,承租人有着完全自主的财产经营权,但在劳动人事权、经济收入分配权方面仍有一定的限制,有的租赁合同就规定:“承租人有权确定企业的劳动组合形式,有权按规定聘用和辞退职工”,同时又规定,财务人员的调动要经甲、乙双方协商解决。又如,在“杭州市人民政府关于小型零售商业、饮食服务企业实行租赁经营的规定”中,明确规定承租人有权决定企业内部的分配形式和职工工资、奖金、福利等,承租者与职工的收入允许有一定差距,但一般最高不得超过职工平均收入的三倍。这种意义上的“租赁”并不是真正的完全的租赁。具有中国特色的社会主义租赁经营还体现了五个不变原则,即企业所有制性质不变;行政隶属关系不变;职工的身份不变;职工的福利待遇不变,国家得大头的原则不变等。
  我国的租赁经营业,实行的时间不长,从承租人的来源来看,可以把租赁企业分为多种类型。据调查,杭州市的企业租赁就有在职的职工承租(包括职工个人,若干人甚至全员的承租),外地个体户、专业户的承租,以及企业租赁企业等几种类型,其租赁合同所规定的承租人的权利义务也各不相同。笔者认为,正因为中国特色的企业租赁经营程度并不完全,且租赁类型复杂多样,租赁的程度也不一,所以在承租人能否构成贪污罪主体这个问题上就不可能一概而论,必须从类型入手逐一分析。
  一、在职职工承租的租赁制企业。
  据调查,杭州市实行租赁经营的企业中,承租人是在职职工的占了相当大的比重,有本企业单位职工承租,也有外单位,本系统在职职工的承租,而且大多数是原来的经理、厂长、书记等。承租

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