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【期刊名称】 《当代法学》
跨国性网络犯罪行为及其立法
【英文标题】 Transnational Cyberspace Crime and Relative Legislation
【作者】 郑丽萍【作者单位】 北京航空航天大学
【分类】 刑法总则【中文关键词】 网络犯罪;跨国性;犯罪行为;刑事立法
【英文关键词】 cyberspace crime;transnational character;action;legislation
【文献标识码】 A【期刊年份】 2005年
【期号】 2【页码】 101
【摘要】

互联网的虚拟无国界性使得网络犯罪呈现跨国性特点。跨国性网络犯罪行为主要包括以互联网为对象实施的犯罪、以互联网为工具实施的犯罪和其他与互联网关联的犯罪。鉴于网络犯罪的跨国性,国际社会应通过国际刑事立法方式协调打击网络犯罪。

【英文摘要】

Due to the fictitious character of internet,the actions of clime on the internet usually appearedtransnational character.The actions of crime of transnational cyberspace mainly include crimes which take the internet as object,which take the internet as tools,and some other crimes which ale relative to internet.Considering the transnational characteristic of cyberspace crime,international society should crack down on cyber space crime harmoniously through international legislation.

【全文】法宝引证码CLI.A.14415    
  
  人类进入了21世纪时已真正迈进了网络时代的门槛。然而科技是把双刃剑。在网络时代,当我们纵情遨游网络这一虚拟空间,充分享受网络带给我们的方便、快捷、高效的工作和生活方式时,也不得不同时面对网络带给我们的诸多负面作用和影响,网络犯罪恐怕便是其中我们最难以吞咽却又不得不吞咽的苦果。据美国FBI统计,美国每年因网络信息安全问题造成的经济损失高达75亿美元。德国外长菲舍尔称:网络犯罪给德国造成的损失每年约达1 000亿德国马克。{1}(1770)近年来我国的网络犯罪案件也一直呈上升趋势。据来自公安部公共信息网络安全监察局的数据表明,我国计算机违法犯罪案件逐年猛增:1999年公安机关立案侦查的计算机违法犯罪案件仅为400余起;2000年剧增为2700余起;2001年又上涨到4 500起,其中,90%以上的计算机违法犯罪牵涉到网络。可以说,如今虚拟、便捷、无国界、全球化的计算机网络已成为犯罪分子最佳的犯罪工具、犯罪场所和犯罪对象。无怪乎国际刑警组织秘书长肯德尔在接受记者采访时说,如今网络犯罪的发展速度并不亚于因特网本身的发展速度。面对日益严峻的网络犯罪形势,如何有效地打击网络犯罪已成为当今世界各国和地区共同面临的亟待研究的课题之一。
  一、网络犯罪跨国性产生之根源
  网络犯罪是随着计算机网络的广泛应用而出现的一种现象。新兴的网络科学认为计算机网络是用电缆、光缆、无限电波或其他物理链路,将地理上分散的计算机信息系统连接起来的资源共享系统。{2}(P83)计算机网络有局域网和广域网之分。局域网(lan-local area network)一般仅限于一个单位内部或一个建筑内,由单位自行组建并专用,覆盖范围较小。广域网(wan.wide ar.ea network)也称远程网,覆盖范围较广,可以覆盖整个城市、国家、甚至全世界各地。从计算机网络的发展史可以看到,原先的计算机网络只是几台计算机相互连接形成的局域网,随着计算机网络技术的发展,一些局域网相互连接组成了广域网,进而发展成国际互联网,即Internet.Internet被定义为商务、政府和个人计算机在世界范围的电子通讯网络,是目前最具影响力的全球性的计算机互连网络,它由分布在世界各地的、数以万计的各种规模的计算机网络相互连接而成,我们称的网络犯罪一般主要是指互联网网络犯罪。据统计,目前世界上已有200多个国家和地区使用互联网。互联网的发展打破了传统物理空间上的有形界限,包括国境界线,把全球200多个国家和地区紧密联系在一起,形成了没有国界和边界的“地球村”。任何人只要有一台电脑及终端设备和调制解调器,通过简单的登陆就能进人网络这一虚拟空间,遨游于各个国家和地区设置的网站浏览和获取信息,当然也可以不跨出传统的物理空间意义上的国境线就实施针对他国的各种犯罪行为,这正是网络空间大量跨国性犯罪产生的根源。
  二、跨国性网络犯罪行为
  欲论跨国性网络犯罪行为,不能不首先对本文所称的所谓网络犯罪概念有一个基本阐释,因为这一问题涉及到网络犯罪范畴问题。关于网络犯罪概念,目前理论界众说纷纭,主要有工具说、对象说、工具和对象二元说以及相关说等不同观点。工具说认为网络犯罪是指以网络为工具实施的犯罪行为;对象说认为网络犯罪是指以计算机网络系统为对象实施的犯罪行为;工具和对象二元说则认为前两种都属于网络犯罪;相关说认为凡与计算机网络相关犯罪均为网络犯罪。笔者认为,鉴于互联网的无国界和网络犯罪的跨国性,为了加强国际司法合作,共同打击网络犯罪,对于网络犯罪概念的界定,应借鉴国际上得到比较广泛认可的网络犯罪概念。目前国际上有关网络犯罪立法影响最广的是2001年11月8日欧洲委员会通过的《网络犯罪公约》(以下简称《公约》)。《公约》是打击网络犯罪的第一个国际公约,目前签署的国家已有33个。《公约》在借鉴各国和地区对网络犯罪概念研究和界定的基础上,在前言中明确规定网络犯罪是指“危害计算机系统、网络和计算机数据的机密性、完整性和可用性,以及对这些系统、网络和数据进行滥用的行为”。{3}(P42)参照《公约》规定,笔者认为,目前我国理论界有关网络犯罪概念的争议,相关说较为合理。以此学说为标准,刑法意义的因特网上犯罪可分类为因特网上犯罪和因特网关联罪两大类。前者为狭义的刑法意义的因特网上犯罪,指按照刑法的规定,只能通过计算机在因特网上实施的犯罪行为;后者为广义的刑法意义的因特网上犯罪,指按照刑法的规定,行为不仅可在因特网内实施,而且可以利用互联网上得到的信息或技术,在因特网内外交互实施的网上犯罪。{4}(P85)以网络犯罪的相关说为标准,网络跨国犯罪主要包括:
  (一)以互联网为对象实施的犯罪
  主要包括非法侵入计算机信息系统、破坏计算机信息系统功能、破坏计算机数据和应用程序以及传播计算机病毒的行为。
  1.非法侵入计算机信息系统。此种行为是指未经允许擅自以非法解密等手段进入重要的计算机信息系统的行为。非法侵入分为两种:一种是“善意”的非法侵入,即行为人只是出于显示自己高超的计算机技能等动机而非法侵入他人加密的计算机信息系统,但并不对系统进行任何破坏活动;另一种是恶意的非法侵入,即侵入后对计算机信息系统功能或存储的数据、应用程序等进行破坏。我们这里所说的非法侵入是指第一种,即“善意”的非法侵人。关于“善意”的非法侵入是否构成犯罪,理论界有争议,有观点认为此种“黑客”行为对社会有益而无害,主要理由是:(1)计算机信息系统不可避免地存在缺陷,防止和制止恶意侵入的唯一方式是借助善意侵入者的帮助促进系统的完善。(2)经验表明,对于非法侵入行为的查获数量极小,因而法条对善意侵入和恶意侵入都缺乏有效的威慑作用,只是阻止了善意侵入者公布其发现,使系统丧失了完善的机会,从而间接地为恶意侵入者开了绿灯。{5}(P46)笔者认为,此种“黑客”无害论观点显然过于极端。因为在以计算机及互联网为对象的各种犯罪中,非法侵入通常是实施其他犯罪必不可少的一个环节,正是这一环节行为变得越来越严重,才使得破坏网络等其他以网络为对象的犯罪日趋严重。因此,惩治非法侵入行为,对于打击其他网络犯罪具有基础性的意义。从各国和地区的立法实践来看,世界上大多数国家和地区刑事立法都将“善意”非法侵入行为规定为犯罪,我国刑法在这一点上与其他国家的规定基本一致,但是所不同的是我国刑法仅将非法侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的行为规定为犯罪,而未将重要经济建设领域等其他重要的计算机信息系统纳入保护范围,保护范围过于狭窄,不利于打击这类行为。
  2.破坏计算机信息系统功能。此种行为是指对计算机信息系统功能进行非法删除、修改、增加、干扰等操作,影响计算机系统功能正常运行的行为。随着计算机技术和网络技术的发展,对计算机信息系统功能进行破坏的手段也日益翻新,“拒绝服务”就是目前实践中较为常见的一种。2000年春节期间发生的主要针对美国网站的大规模“黑客”事件中,黑客们既没有散发病毒,也没有恶意删改,只是进行“拒绝服务”攻击,从而使得Yahoo(雅虎公司)、CNN(美国有线新闻网)等著名网站瘫痪,不得不关闭数小时。
  3.破坏计算机数据和应用程序。此种行为是指对计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序进行删除、修改、增加等操作的行为。此种行为与上述第二种行为的区别在于,其破坏的仅仅是计算机信息系统中所包含的某一传输数据或应用程序,影响的仅仅是系统所传输数据的真实可靠性和系统所包含应用程序的正常运行;而上述第二种行为破坏的是整个计算机信息系统的功能,影响的是整个信息系统功能的正常运行。随着互联网的普及和应用,网上入侵并修改数据和应用程序的犯罪也日益增多。例如,2001年4月末由中美撞机事件引发的中美“黑客”大战中,美国和中国都有众多的网站页面被入侵的“黑客”涂改得面目全非。
  4.传播计算机病毒。所谓计算机病毒,依据《中华人民共和国计算机信息系统安全保护条例》第28条规定,是指编制或者在计算机程序中插入的破坏计算机功能或者毁坏数据,影响计算机使用,并能自我复制的一组计算机指令或者程序代码。传播计算机病毒,就是指通过在线邮局、在线下载软件等途径将计算机病毒传播到他人计算机上的行为。计算机病毒由来已久,早在20世纪80年代就已经出现。目前计算机病毒总数已超过18 000种,并且还在以每月增长上百个的速度飞速发展。传播范围广、危害严重的计算机病毒给人类造成的损失不亚于原子弹。
  (二)以互联网为工具实施的犯罪
  目前实践中常见的有网上诈骗、敲诈、盗窃、洗钱、贩毒、色情、间谍和危害国家安全等。
  1.网上诈骗。网上诈骗是指以互联网为媒介采用虚构事实、隐瞒真相等方法非法骗取他人钱财的行为。互联网的发展为电子商务的全球化提供了重要平台。而电子商务的全球化不仅为各国和地区众多商家从事国际贸易提供了方便、快捷的交易媒介,也为犯罪分子从事跨国诈骗活动提供了最佳工具和场所。犯罪分子通过网上购物、拍卖、虚假的网络服务或者通过在网上刊登虚假广告等手段欺骗商家和消费者,骗取巨额钱财。也有的通过在网上搞虚假的投资活动等进行欺骗。美国著名的电子商务网站“电子港湾”2001年首季就发生诈骗案2 000多起。2001年5月23日。美国司法部和联邦调查局宣布,全国已破获数

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}曾晓珠.网络环境下的刑事犯罪(J).广西政法管理干部学院学报,2003,(1).

{2}皮勇.略论网络计算机犯罪与对策(J).法学评论,1998,(1).

{3}张越今.全球化视野下构建网络犯罪防控机制的理性思考(J).网络安全技术与应用,2004,(3).

{4}屈学武.因特网上的犯罪及其遏制(J).法学研究,2000,(4).离婚不离婚是人家自己的事

{5}王松江.计算机犯罪的概念(J).法制与社会发展,1997,(3).

{6}赵秉志,于志刚.计算机犯罪及其立法和理论之回应(J).中国法学,2001,(1).

{7}靳慧云.试析当前计算机犯罪的特点及对策(J).公安大学学报,1992,(3).

{8}张宗亮.全球化背景下的网络犯罪及其控制对策(J).中国人民公安大学学报,2003,(4).

{9}陈浩然.论知识经济时代的高智能犯罪(J),华东政法学院学报,1998,(1).

{10}卓翔.网络犯罪对策研究(J).江苏警官学院学报,2003,(3).

{11}刘守芬,孙晓芳.论网络犯罪(J).北京大学学报(哲学社会科学版),2001,(3).

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