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【期刊名称】 《法学杂志》
违反医疗告知义务之侵权责任
【英文标题】 Liability for Tort of Transgressing Doctor's Report Duty
【作者】 曹艳春【作者单位】 燕山大学
【分类】 侵权法【中文关键词】 医疗告知义务 侵权责任 知情同意
【期刊年份】 2005年【期号】 6
【页码】 78
【摘要】

医疗告知义务作为患者知情权的实现基础,有其深厚的人身权理论渊源。医疗行为具有一定的侵害性,因此实施医疗行为应履行充分的告知义务,应经患者同意。本文从医疗告知义务的实践与理论渊源着手,分析研究了违反医疗告知义务的侵权责任要件,对完善我国民法典的侵权责任编具有一定意义。

【全文】法宝引证码CLI.A.110245    
  在医疗事故责任侵权行为的类型中,我国学者对违反医疗告知义务的侵权行为形式重视不够,研究不多,也未把其列为一个具体的侵权行为形式。而国外司法实践中已把违反医疗告知义务而实施的医疗行为视为侵权,将其作为一个独立的侵权形式,要承担损害赔偿责任,这对患者的人身支配权的实现具有重要意义。本文对此问题予以初步研究,以期引起学界对此问题的关注,完善我国的具体侵权行为类型。
  一、医疗告知义务之溯源
  医疗告知是医院及医务人员的责任与义务,是患者享有的知情同意权,医疗告知义务与“知情同意”权乃同时产生,具有同源性。
  “知情同意”的概念起源于第二次世界大战后的纽伦堡审判。在纽伦堡审判期间发现纳粹医生未征得受试者同意强迫他们接受野蛮的不人道的试验,其行为令人发指,严重危害了受试者的健康和生命。在审判后的《纽伦堡法典》中规定:“人类受试者的自愿同意是绝对必要的”,“应该使他能够行使自由选择的权利,而没有任何暴力、欺骗、欺诈、强迫、哄骗以及其他隐蔽形式的强制或强迫等因素的干预;应该使他对所涉及的问题有充分的知识和理解,以便能够作出明智的决定。这要求在受试者作出决定前,使他知道实验的性质、持续时间和目的;进行实验的方法和手段;可能发生的不方便和危害;他的参与对他的健康和个人可能产生的影响。”后来知情同意原则被应用到医患关系中,也是为了弥补患者的弱势地位。因为医疗的专业性,使患者难以与医生形成平等的地位,况且医疗对人身具有损害的危险性,要求医方履行告知义务,赋予患者知情同意权,可以让患者在考虑利弊的基础上做出选择。
  知情同意还有很深厚的普通法法系的理论渊源,就是人身权理论基础。人身权受民法的保护,依民法基本原理,法律赋予自然人人身权,自然人对其人身具有:[1](1)控制权。这是民事主体以自己的意思对自身的权利客体进行控制的权利,这种权利的行使,以将自己的人身权由自己的意志支配为内容。(2)利用权。这是民事主体以自己的意志去利用人身权的客体,从事各种活动,以满足自身需要的权利。(3)有限转让权。这是权利主体对其部分权利客体的利用可以适当转让他人的权利,这也是利用权的有限延伸。(4)人身利益处分权。这是权利主体对于自己享有的人身利益进行自主支配的权利。人身利益处分权实际上是支配权,是指权利人在权利的范围内不仅有自由活动的权利,而且对某些人身利益具有适当处分的权利。这些权利只有权利人本人才能行使,患者之所以享有知情同意权,其法律依据在于现代法治所普遍承认的“任何人不得处分他人之权利”。普通法法系中侵害身体是侵犯原告的自主权和自决权,原告有权决定如何处置他的身体,随心愿决定自己的身体受处置、不受处置或如何处置。医生虽然是为了患者的利益而医治,也无权替患者做决定,这充分体现了文明社会对人权的保障。
  1981年世界医学会在葡萄牙召开的第43届大会上通过了《病人权利宣言》,确认了病人应享受的6条权利,知情同意权就列在其中。目前,世界上许多国家已经把它由道德范畴过渡为法律规范。知情同意权在我国已经实施了几十年,最为典型的形式是被严格执行的外科手术术前的签字制度[2]。这也就是说我国的医疗实践已先于理论研究与法律的规定。
  二、违反医疗告知义务的侵权责任之判定曾经瘦过你也是厉害
  告知义务,是指医疗单位及其医务人员就医疗行为和其他医疗事项向患者所负的如实告知义务。与医疗单位告知义务相对应的就是患者所享有的医疗知情同意权。在医疗活动中,患者以平等的地位有偿接受医疗单位及其医务人员的诊疗服务,这种服务以患者的身体为医疗对象,况且医疗服务具有一定的侵害性,这就使得患者的人身权利或其他经济利益很可能在医疗活动中遭受损害,尤其是人身权利。一旦损害,就可能会产生难以弥补的灾难性的后果。因此,负担于医方的告知义务,赋予患者必要的知情权与同意权,并给予损害的救济,是医疗活动中保护患者权益的必要条件。
  随着《医疗机构管理条例》、《执业医师法》、《医疗事故处理条例》的相继出台,在立法上确定了医方的医疗告知义务与患者的医疗知情权。这些法律规范在一定程度上建立了我国患者的知情权和医疗告知义务,但告知的具体内容与知情权的范围规定不够明确,对于医疗同意权的规定也不明确,更没有关于医疗机构违反了医疗告知义务而侵害了患者的知情同意权时应负民事责任的规定。
  医疗纠纷具有双重性,因医疗关系是一种合同关系。按照医疗服务合同的要求,如果医院一方在医疗过程中,因医护人员的过失,造成责任事故、技术事故或者医疗差错,损害患者的健康甚至造成死亡后果,属于违约行为,应当承担违约责任。但是,如果从过失医疗行为侵害公民健康权、生命权的角度看,医疗事故无疑又是一种侵权行为,应当承担侵权责任。也就是说,医疗机构的过失医疗行为既侵害了患者的合同预期利益,也侵害了患者的固有利益,构成侵权责任与违约责任的竞合。责任竞合应遵守有利于受害人进行选择的原则。就实际情况而言,医疗事故按照侵权责任处理对受害人的保护更为有利,因而应当选择侵权责任确定医疗事故责任的性质,且在现实中和理论上也是这样做的。在实务中,人民法院审理医疗事故赔偿责任案件,都是把它作为侵权案件处理的。因此,我们应把握医疗侵权的构成要件,以此来判断违反医疗告知义务的侵权民事责任。违反医疗告知义务的侵权责任的构成要件应从以下几方面考虑:
  (一)医方未履行充分告知的义务。从知情同意的理论及实践发展的历程来看,主要有两种判断标准[3]:一是理性医生标准。理性医生标准亦称之为专业标准,是以医疗行业惯例和操作规程为基础的方法。根据该标准的规定,在确认医生说明义务的充分性时,法院是根据医疗行业的操作程式和惯例,考察一正常的理性医生处于同样或者类似情况下会以何种方式向病人说明哪些方面的相关信息。[4]二是病人标准。理性医生标准的采用并不能够充分保护病人的利益,更多的是倾向于医生的利益,其对于知情同意理论中病人自主决定权的因素并未予以充分考虑,从而在知情同意理论适用的理论基础和价值目标上产

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