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【期刊名称】 《法学杂志》
从信托的角度谈检察机关提起民事诉讼的正当性基础
【英文标题】 On the Justifiable Basis upon which the Prosecutor’Offices Bring Action into the Court From the Angle of Litigation Trust,
【作者】 陈雪萍【作者单位】 中南民族大学法学院
【分类】 民事诉讼法【中文关键词】 诉讼信托 检察机关 正当性
【期刊年份】 2005年【期号】 4
【页码】 110
【摘要】 文章从诉讼信托的角度,论证了检察机关提起民事诉讼的正当性基础。根据诉讼信托理论,应确立检察机关提起民事诉讼时的当事人地位。笔者分析了检察机关诉权的本质,认为应明确对检察机关行使民事诉权规制。
【全文】法宝引证码CLI.A.110254    
  近年来,许多违法行为对我国的社会秩序和国家利益造成了严重损害,但由于这些行为并没有直接侵犯到特定的公民、法人或者其他组织的合法权利,所以没有人来阻止,或因缺乏法律依据,不能有效得到遏制。在这种情况下,有人开始重提检察机关提起民事诉讼的问题。本文就此发表一些粗浅的看法以求教于同仁。
  一、检察机关提起民事诉讼的正当性基础
  传统的当事人理论认为,原告是指因自己的实体权利受到侵犯,以自己的名义进行诉讼,案件审理结果与其有法律上的利害关系。并受法院裁判拘束的人,它要求当事人必须是直接利害关系人。依此理论,检察机关是绝对不能成为当事人的。现代当事人理论认为,当事人是将纠纷提交给行使审判权的法院解决的双方。当事人应当对争议的诉讼标的有正当的利益。[1]或者依照法律规定对争议的诉讼标的享有管理权或处分权,而无论是国家利益受侵害的案件还是社会公共利益受侵害的案件,检察机关对争议的诉讼标的都不享有正当的利益,也不享有管理权或处分权,因此,也不能成为当事人。但随着经济的发展和社会的进步,公害行为、违背善良风俗、损害公共利益的行为不断涌现。为了保护国家利益和社会公共利益,需要有一个“代言人”作为当事人来以自己的名义提起民事诉讼,维护实体权利主体的权益。该“代言人”作为当事人,并非是直接利害关系人,对诉讼标的也不享有正当利益。但可基于实体权利人的“信托”而享有程序意义上的诉权,以自己的名义提起诉讼并承担程序意义上的诉讼结果。这种信托基于法律的规定而产生。检察机关代表国家提起民事诉讼,就是基于这种法定的“诉讼信托”。
  诉讼信托是借用实体法上的“信托”概念演变而来的,用于描述一种当事人诉讼形式。不过,信托关系中受托人提起的诉讼并不成为诉讼信托,因为该受托人与通常情况下的正当当事人没有任何区别。所以,诉讼信托不是诉讼担当或诉讼承担所能够容纳的诉讼制度。而有其独立的诉讼法意义,即法律规定某一公益团体对某些权益有诉的权利,该公益团体专门于此项公益权利受侵害或可能受到侵害时提起诉讼,而组成该公益团体之成员可以直接引用判决对有关的侵权人主张利益。用信托的理论分析,诉讼信托是“受托人”即被授予诉权者如检察机关、消费者协会、环境保护协会等。集合国家利益主体和社会公共利益主体的诉权,为保护国家利益和社会公共利益,而概括地运用诉权的信托。诉讼信托的受益人是国家利益主体和社会公共利益主体的集合体。诉讼信托最大的特点是,被授予(法律赋予)诉权的当事人享有为实体利益提起诉讼的权利,并且诉讼信托所维护的实体利益是公共利益或国家利益,被授予诉权的当事人是法律规定的团体如消费者协会、环境保护协会等组织或检察机关。这些机构提起民事诉讼的权利由一国民事诉讼法或有关的单行法律专门予以规定。
  诉讼信托的“受托人”经历了“检察机关”到“检察机关+公益团体”的发展过程。这与私益问题公益化程度密切相关。先前,公益诉讼往往以私人的诉讼表现出来,并且主要集中在身份法领域。虽然是一个私益的问题,但是因为涉及整个社会认定的同一性,所以成为有公益色彩的诉争,如危害公序良俗的案件(婚姻案件、禁治产案件等)。民事诉讼法往往规定由检察官代表国家起诉或被诉,成为民事诉讼的当事人。[2]
  诉讼信托与诉讼担当极易发生混淆,但它们是两种不同制度和两个不同概念,具体区别如下:(1)诉讼信托是将诉讼实施权由特别的法律赋予给某个特定的团体或检察机关以自己的名义进行诉讼:而在诉讼担当的诉讼中,当事人的诉讼实施权要么由法律确定如遗嘱执行人和破产管理人,要么由第三人直接授予。如我国以诉讼担当方式解决群体性纠纷时诉讼中代表人的选定不具有法定确定性,代表人的产生由众多当事人选任或由法院与之商定。(2)在诉讼信托中,团体或检察机关只能作为原告,诉讼比较单纯简化,适用范围十分有限,如诉讼信托主要发生在消费者保护团体、环境保护团体或检察机关提起的一定范围的民事诉讼。而在诉讼担当中,担当人既可以是原告,也可以是被告或第三人。适用范围较为广泛。(3)在诉讼信托中,法律赋予以维护公共利益为目的而依法设立的机构以当事人资格。法律授予诉权于某个特定团体或检察机关,该团体或检察机关对某一涉及社会公共利益的事项有不受次数限制的、可以重复行使的诉权。而诉讼担当是依据法律规定或实体权利义务人授予其以外的他人享有诉讼实施权,但是实际的权利义务主体仍然是原来的法律关系主体,诉讼担当人根据授权,可以以自己的名义进行诉讼并且可以享受诉讼判决利益,就特定的事件,一般只能担当一次诉讼。(4)在诉讼信托中,“受委托”的检察机关和团体的固有利益与信托利益相分离,尽管团体所追求的利益与该团体成员所追求的利益一致,但是不能否定该团体存在的独立性和团体利益的独特性。与法定的诉讼担当不同,法定的诉讼担当是实体法律关系以外的第三人,基于实体法或诉讼法上的规定而产生的对他人的权利或法律关系的诉讼实施权,诉讼担当人可以被看作实体法上的利益主体。诉讼信托虽然是依据法律直接规定而发生,但是在不承认“集团利益”独立存在的情况下,集团(团体)诉讼利益被认为归属于集团的成员,集团以自己的名义提起的诉讼就是担当其成员的诉讼,与法定诉讼担当没有什么区别。[3]
  信托通常是委托人(信托人)单方决定的结果。[4]信托的设立无需任何人的协商一致或同意,实际上,信托人、受托人和受益人之间并未不经过协商。同样,诉讼信托是法律单方面确定的结果,“受托人”的权利义务均由法律规定。因此,基于信托理论,只要有法律的授权,检察机关提起民事诉讼就存在正当性的基础。
  二、检察机关提起民事诉讼的诉讼地位
  检察机关提起民事诉讼时的诉讼地位问

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