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【期刊名称】 《金融法苑》
第八讲 美国公司法中的评估救济制度简介
【作者】 张为一【作者单位】 北京大学
【分类】 公司法【期刊年份】 2001年
【期号】 6(6)【总期号】 总第四十四期
【页码】 100
【全文】法宝引证码CLI.A.1145873    
  引子
  资本市场上曾一度极为引人关注的“郑百文”重组事件给法学界提出了不少新型问题,其中之一就是本文将探讨的“异议股东权利”或曰“评估救济”。
  我们在此不妨先简要回顾一下有关“郑百文”的基本情况:为了挽救已经严重资不抵债的“郑百文”公司,公司大股东以及管理层设计了一系列重组方案。其中之一就是与公司的主要债权人“三联”公司达成债务和解协议,对“郑百文”高达14.47亿元的债务予以豁免,条件是“郑百文”公司所有股东需将所持有股份的50%移交过户给“三联”公司。该方案在“郑百文”股东大会上得到了近90%的支持率,从而得以通过。对于那些反对该方案的少数派股东,“郑百文”公司表示将按1.84元/流通股和0.18元/非流通股的价格予以回购。而这一方案引发了一系列法律问题,其中包括:公司是否有权“强制”股东将其股份转让给他人(“三联”公司)?该回购方案的定价是否公平合理?对于极少数既反对债务重组方案而不愿意转让股份,又反对公司回购方案的股东,应如何处理?对于上述问题,学界众说纷纷,无一定论。其原因之一就是目前我国法律关于“对公司重大变化方案持反对意见的少数派股东应享有的权利、救济”尚无专门规定。这就促使我们转而研究、借鉴美国法中的“评估救济制度”。
  制度概述
  美国《模范商业公司法》在第十三章“异议股东之权利”中专门规定了评估回购救济制度。在此要说明的是,该法称“评估救济”为“异议股东之权利”是有其特殊考虑的。立法者希望双方当事人对于股份回购的价格能更多地通过彼此协商达成妥协,而不希望小股东频繁地凭借该制度诉诸于法庭,以至给公司经营活动增加过多负担,所以该法未采用司法参与色彩较浓的“评估救济”,而采用了体现着作为私人谈判基础的“不同意股东之权利”。无论名称如何,该制度的基本涵义是:这是成文法赋予那些对公司重大事项持反对意见的少数股东的一项特殊的保护性权利;那些对公司将要发生的重大基础性变化持反对意见的股东不仅可以在股东大会上投反对票,还可以要求公司回购其持有的股份(即“估值回购请求权”),从而得以撤回投资;该救济一般适用于吸收合并、创立合并、有别于正常经营活动的公司全部资产出售、对公司章程的特定修改等重大事件发生时;公司与小股东之间就回购价格发生争议时,由法院最终确定经评估后的股票的价格。具体而言,该制度的实际运用方式如下:
  首先,公司有义务告知股东享有主张评估救济的权利。法律规定:如果提交股东大会所表决的公司行为将可能导致异议之股东主张该权利,则在该股东会的开会通知中应当告知股东享有或也许享有这一法定权利;相关法律章节(即第十三章)的复印件也应提供给股东做参考。与此相对应,凡是对拟提交股东大会讨论的公司行为持有异议,并将要根据评估救济制度而主张行使股份估值回购请求权的股东应在股东大会表决前,向公司提交书面声明,明确表示倘若该拟议中的公司行为一旦实施,则将会要求公司买回其所持有的股份。从而,该股东将不得在表决时对该方案投赞成票。
  法律之所以要求公司告知股东享有估值回购请求权,是为了确保小股东不会因对法律的无知而失去得到法律保护的机会。而法律要求异议股东将其对于待议事项的态度事前通知公司,则是为了让公司对于将有可能支付的股票回购款作好财务上的规划,因为这可能需要较多的现金支出,是对公司财务流动性的考验。另外,公司也可以对未来的表决结果有大概的估计,因为在该声明中主张评估救济的股东在表决中都不会再投支持票。公司可以根据股东的初步意向对原方案做进一步的调整。
  此后,如果有可能导致股东主张评估救济的公司行为得到了股东大会的多数通过,公司应当向在表决中投反对票的股东发出专门书面通知。该通知需说明股东应向何处请求赎回股份,记名股份应在何处存放,还应通知不记名股票股东在其提出赎回请求后,对该部分股票转让有哪些限制。该通知中还应当包括赎回请求表,载明第一次向媒体、股东披露该公司行为具体条款的日期,并且要求欲主张行使不同意股东权利者证实在该日期前是否已经取得股票的所有权。该通知中还应确定一个具体日期,股份赎回请求必须于该日前送交公司。该日期距这一通知的发送日不得少与30天,也不得多于60天。收到该通知的股东如果未能在载明的日期前提出请求或交存股票,则不得再依照该法请求法院提供评估救济。法小宝
  在上述通知中为什么要求股东交存股票或对股票的转让加以限制呢?因为如果不这样规定的话,就可能会出现下面的情况:即使某股东估计拟议的公司行为(如合并)对他是有利的,但他仍然会先向公司提交书面声明表示要主张行使异议股东之权利,然后就采取观望态度。当合并发生后,如果有新的事实表明该合并对原股东是不利的(比如换股条件被证明不是足够优惠),那么该股东就可以根据异议股东权利要求公司赎回其股份;如果事实表明合并对原股东是有利的,那么他就可以放弃主张该权利,而将股票转让给他人以获取差价(因为关于合并的利好消息可能会使得股票价格进一步升高)。如果每个股东都这样做,合并方案就可能根本无法得到股东大会的通过了。因为如前所述,凡是表示要主张行使估值回购请求权的股东在表决时对该合并方案均不得投赞成票,如果该合并方案不是由存在利益关联的大股东策划并支持的,那么的确有可能难以得到必需的赞成票数。总之,法律关于交存股票或对股票的转让加以限制的规定表明了立法者没有给小股东提供对冲风险的权利。小股东必须凭借自己的判断力在表决前就对是否支持并参与该方案做出明确的选择。
  当公司收到股东的赎回请求后,公司应当支付赎回价款给相关股东,该金额是

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