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【期刊名称】 《金融法苑》
关联交易的规制(上)
【作者】 闵晋【作者单位】 北京大学金融法研究中心
【分类】 证券法【期刊年份】 2001年
【期号】 10(10)【总期号】 总第四十八期
【页码】 96
【全文】法宝引证码CLI.A.1145930    
  一关联交易盛行
  先来看这样一些案例。上市公司万家乐(0533)向大股东购买万家乐商标专用权,转让价格为30000万元,并以抵偿大股东所欠公司债务的方式履行价款支付,而公司2000年净资产收益率只有2.36%。类似的案例还有厦华电子、美尔雅、粤宏远,其商标使用权转让金额都在亿元以上。更有些交易令人感到不可思议,比如猴王股份(0535)为大股东猴王集团提供担保的案例。经中国证监会调查,短短几年间,猴王集团拖欠上市公司8.9亿元,猴王股份还为集团提供担保金额为2.44亿元,两项合计11.3亿元,猴王股份的总资产才9.34亿元。
  根据对上市公司年报的统计,关联交易在我国上市公司经营活动中已是非常普遍。至2001年4月21日在上海、深圳两家交易所上市的1018家A股公司中,发生各类关联交易行为的有949家,占总数的93.2%。在949家发生各类关联交易的上市公司中,有214家公司在资本经营活动中发生关联交易(这其中又有208家公司同时在产品经营活动中也发生了关联交易),占22.7%;在产品经营活动中发生关联交易的公司总数达937家,占98.7%。有488家上市公司向其关联方销售商品或提供服务,总金额达1217.58亿元;有491家上市公司向其关联方购买原材料及劳务服务等,交易总额达1153. 5亿元;有244家上市公司租赁关联方土地使用权;有39家上市公司每年需要向大股东支付一笔为数不少的商标权使用费;对外担保的上市公司共有433家,担保总金额高达747. 19亿元,其中担保金额超过净资产的有61家。此外,还有一些上市公司每年需要向关联方大股东支付为数不少的房屋租赁费、管理费用、专有技术使用费等(《剪不断的关联说不清的交易—上市公司2000年度关联交易综合分析》,http://sz. gtja. com/gt-ja/content/20010428/300759.html )。
  这些案例和数据提出了一个重要的问题:法律和监管机构如何来应对上市公司的关联交易?
  二.需加防范的陷阱
  关联交易,是指发生在关联方之间的有关转移资源或义务的事项安排行为。从上述的数据可以看出,关联交易在国内的上市公司中非常普遍。事实上,上市公司进行关联交易可以是一种中性的企业交易行为,其存在往往不可避免。正常情况下,关联交易可以节约交易成本,提高交易效率。交易双方对各自的需求比较了解和熟悉,能够“知己知彼”,可以促成交易的迅速形成,减少了寻找交易对象、了解对方资信状况等环节,从而节约了公司的交易成本和费用,提高了交易效率。
  但是,关联交易有别于一般市场交易。交易主体之间存在某种程度的甚至是相当复杂的特殊关系,也就是关联方关系。正是关联方之间可能存在某种特殊的利益关系,使得交易失去公允性而与一般的市场交易不同。它可能为转移利润或支付、取得公司控制权、规避税收负担等特别目的提供了在市场外衣掩护下的合法途径。
  具体就其弊端而言,关联交易可能损害上市公司、非关联股东和债权人的利益。比如在商标专用权转让的案例中,可以看到大股东为偿还拖欠上市公司的巨额债务,将所谓由集团公司持有的商标、品牌所有权等无形资产转让给上市公司抵偿债务,转让金额占上市公司净资产额的比重到了举足轻重的地位。上市公司付出的是动辄数亿计的真金白银,换回的却是难以估算预期效益的无形资产,为此每年还要增加上千万元的摊销成本。这种行为无疑是对上市公司、其他中小股东和债权人利益的直接侵犯。
  关联交易可能进而损害证券市场的整体利益。关联交易粉饰了公司财务报表,掩盖了投资风险,影响投资者对公司前景的判断和作出正确的投资决策。大股东对上市公司的历年巨额欠款在无法偿还的情况下,最后纷纷转为上市公司的对外长期投资。该类债权变为股权过程中,或者是由于换入股权所代表的资产质地差、盈利能力低,或者是由于换入股权的评估价值远远大于其账面价值,结果均给上市公司造成一定程度的损失,而且该损失往往表现为一种潜在损失,账面上并不反映出来。我不休息我还能学
  关联交易对证券市场的另一种危害是增加了关联内部人士进行内幕交易的机会和操纵市场的手段。关联方通常比一般的市场投资者更早或更全面享有公司信息,他们可能利用这种信息优势来进行内幕交易或操纵市场。这种情况下,投资者往往处于被掩蔽之中。投资者是证券市场的基础,如果证券市场成为少数人士利用关联交易攫取利润的游戏场所,投资者将会对市场丧失信心,最终将会远离市场。
  几个关联方之间也可能通过联合行动轻易地获取某家上市公司的控制权。如果没有及时披露,投资者将无法做出明智的决策。另外,上市公司还可能利用关联购销来转移支付或利润,从而得以逃避税收,这将损害国家的税收利益。
  三.关联交易的范围
  上市公司的交易行为是否属于关联交易,首先在于上市公司的交易方是否属关联方的范围。因此,确立关联方的范围是衡量关联交易问题的基础。
  上海和深圳两交易所在2001年6月发布的新版《股票上市规则》(两所的规则一致,故本文直接以《股票上市规则》统称)明确了关联人的范围。根据该规则,上市公司关联人包括关联法人、关联自然人和潜在关联人。
  具有以下情形之一的法人,为上市公司的关联法人:(一)直接或间接地控制上市公司,以及与上市公司同受某一企业控制的法人(包括但不限于母公司、子公司、与上市公司受同一母公司控制的子公司);(二)关联自然人直接或间接控制的企业。而关联自然人是指:(一)持有上市公司5%以上股份的个人股东;(二)上市公司的董事、监事及高级管理人员;以及(三)前面第(一)、(二)项所述人士的亲属,包括:1,父母;2,配偶;3,兄弟姐妹;4,年满18周岁的子女;5.,配偶的父母、子女的配偶、配偶的兄弟姐妹、兄弟姐妹的

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