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【期刊名称】 《河北法学》
略论澳门基本法对澳门特别行政区法治的保障
【作者】 刘明勋【作者单位】 河南政法管理干部学院
【分类】 特别行政区基本法
【英文关键词】 北法学期刊年份=2000期刊号=6 总第104期标题=略论澳门基本法对澳门特别行政区法治的保障英文标题=副标题=英文副标题=作者=刘明勋作者单位=河南政法管理干部学院摘要=澳门回归和澳门特别行政区的成立,是“一国两制”伟大构想的又一次成功实践。维护回归后的澳门政治稳定和经济繁荣,保护澳门居民在现行
【期刊年份】 2000年【期号】 6
【页码】 133
【英文摘要】

河北法学

期刊年份=2000

期刊号=6 总第104期

标题=略论澳门基本法对澳门特别行政区法治的保障

英文标题=

副标题=

英文副标题=

作者=刘明勋

作者单位=河南政法管理干部学院

摘要=澳门回归和澳门特别行政区的成立,是“一国两制”伟大构想的又一次成功实践。维护回归后的澳门政治稳定和经济繁荣,保护澳门居民在现行的社会、经济制度和生活方式基本不变前提下所享有的合法权益,是我国政府的既定方针,也是澳门基本法的主旨所在。而实现这一目标的根本保障,即在于以《澳门基本法>为基础的澳门特别行政区法治的完备。

英语摘要=

【全文】法宝引证码CLI.A.171452    
  
  

澳门特别行政区基本法》(下称《澳门基本法》)这部凝聚了大陆人民和澳门同胞伟大智慧的法典,为回归后的澳门政治稳定、经济保持繁荣,居民人权得到保障奠定了坚实的法治基础。本文即根据《澳门基本法》对澳门特别行政区法治的详尽规定,阐释《澳门基本法》对澳门特别行政区法治的保障和完备。

一、《澳门基本法》明确规定澳门原有法律基本不变。以维系和保持澳门法律的延续性和稳定性,从而保障澳门原有的社会、政治、经济制度基本不变的主旨。为澳门特别行政区法治的加强和完备提供了有力的保障

所谓澳门原有法律,根据《中葡关于澳门问题的联合声明》和《澳门基本法》的精神,是指澳门特别行政区成立前在澳门生效实施的由澳门本地立法机关(包括立法会、总督及行政当局)制定并颁布的法律、法令、行政法规和其他规范性文件的总称。它们和延伸适用于澳门的葡萄牙法律构成了澳门的法律框架和基础。《澳门基本法》第8条规定。“澳门原有法律、法令、行政法规和其他规范性文件,除同本法相抵触或经澳门特别行政区立法机关或其他有关机关依照法定程序作出修改者外,予以保留。”据此,澳门原有法律在1999年12月20日澳门特别行政区成立后,在经过必要的调整和立法程序后,绝大部分都将成为澳门特别行政区的法律予以保留下来。只有那些经全国人民代表大会常务委员会审查后宣布为同《澳门基本法》相抵触(《澳门基本法》145条),具有殖民主义色彩或是因不适应澳门实际而被澳门特别行政区立法机关或其他机关依照法定程序修改的部分,才不予以保留,以避免在澳门特别行政区成立后发生法律真空。澳门原有法律基本不变,是与澳门原有社会政治制度基本不变相对立的,它一方面体现并保障着澳门现行社会制度原则不变的主旨,另一方面也反映并维系澳门法律的延续性和稳定性。因此,它是《澳门基本法》的一条十分重要的法治原则。这一原则,既充分体现了“一国两制”的伟大构想和中国政府在《中葡关于澳门问题的联合声明》中所阐明的对澳门的基本方针,有利于维护国家主权;又充分考虑到澳门法律制度的历史和现状,做到了从澳门的实际出发,有利于保护资本主义私有制和澳门资本主义经济的发展,符合澳门居民的愿望;有利于澳门社会的稳定和发展;有利于澳门居民合法权益的保护。所以,经保留下来的澳门原有法律和未来澳门特别行政区立法机关制定的法律,将和《澳门基本法》一道构成澳门特别行政区地区性法律体系的基础,为澳门特别行政区法治的完备提供强有力的保障。

菊花碎了一地

在贯彻澳门原有法律基本不变原则时,我们有必要充分注意到:与香港原本相当完备的资本主义法律体系比较起来,澳门原有的法律基础是相当薄弱和混乱的,突出表现在:第一,澳门法律以适用于澳门的葡萄牙法律为主,大多与澳门社会相脱离,有很多不能为澳门广大民众所认同、了解、接受。但这些法律却规定了澳门行政、立法、司法的组织和职权,以及民事、刑事案件的审理等,不仅本身起着十分重要的作用,而且对其他法律也有着重大影响,可以说在澳门法律中起着基础和骨干的作用。相反的,澳门本地的立法不但起步较晚(始自1976年),而且大多偏重于社会经济方面或葡萄牙法律的实施细则。第二,相当数量的法律陈旧过时或过于繁琐,根本不能适应社会发展的需要。第三,不论是延伸适用于澳门的葡萄牙法律,或是澳门本地的立法,由于法律适用的界线不清或立法时的顾此失彼,导致澳门现有法律十分混乱,识别适用相当困难。第四,法律语言主要是葡文,直到20世纪80年代中期,一些重要的法律、法令才有官方的中文译本,但译文往往难懂,有时甚至出入原意。立法语言使用葡文的现状,严重阻碍了澳门广大华人居民对法律的了解,同时也影响了立法、司法机关和政府各部门的运作质量与效率,极大地降低了法的社会效用。澳门法律的这些问题,对澳门特别行政区成立后法治的健全和效用将带来相当的负面影响。一是,大量适用于澳门并在澳门发挥重要作用的葡萄牙法律,由于不属于澳门原有的法律[1]。根据《澳门基本法》的精神,将不予以保留,如果没有相应的不抵触《澳门基本法》的澳门本地立法替代,在澳门特别行政区成立时势必形成法律断层和空缺,客观上不利于澳门的稳定和繁荣,也有损于特别行政区政府实施有效的管理;二是,大量规范陈旧过时,体系庞杂混乱且严重脱离澳门实际的法律[2]。必须根据《澳门基本法》的精神和原则进行清理和修订,以了解家底,促使澳门法律的系统化,否则,“与基本法不相抵触”的澳门原有法律基本不变予以保留,只会是一句空话:三是,长期以来,由于法律语言的障碍和文化背景的冲突,澳门华人居民对法律几乎毫无认识,发生纠纷亦很少诉诸法律,因此,改变法律语文以葡文为主的局面,加快澳门法律语文的中文化,是建立真正植根于澳门社会的法律体系的重要内容。为解决这些影响澳门政权顺利交接及澳门稳定与发展的法律问题,在中方的力促下,自20世纪90年代初起,澳门当局根据《中葡关于澳门问题的联合声明》的精神,并注意与《澳门基本法》的衔接,开始并加快了法律本地化的进程。具体措施是:加快立法程序本地化的进程,即对延伸适用于澳门的葡萄牙法律,经过中葡双方的磋商,总体上能适用于澳门,仅需作局部修改的,加以修改使之本地化。如法律的内容陈旧或严重脱离澳门实际则另立澳门的法律取代。该项工作在回归前已取得了显著成果。据有关资料显示,在澳门后过渡期,澳门政府和澳门立法会每年制定法律、法令近百个,澳门刑法典、刑事诉讼法典、民法典、公司法典在回归前基本完成了本地化[3];通过澳门立法事务办公室的努力,法律的清理工作进展迅速,在清理的基础上,本着符合澳门实际,符合《中葡关于澳门问题的联合声明》和有利于与《澳门基本法》相衔接的原则,整理已有的规范、废除和修改那些陈旧过时、脱离实际或带有殖民色彩的部分,清除其中相互冲突、抵触、矛盾、不协调和重复的内容,同时相应补充一些同澳门情况相适应的新规范,填补空白,加强规范问的协调,使之形成从共同原则出发的,有内在联系的统一整体。经过清理、修订,澳门原有法律体系混乱庞杂,规范陈旧过时,严重脱离澳门实际的状况大为改观。澳门法律的系统化初现端倪:在法律本地化进程加快的同时法律的中译和双语立法即法律语文的本地化(中文化)也取得了较大的进步,与此同时澳门政府也开始逐步认识到推广和普及法律知识的重要性,将其列入施政方针,作为一项重要的司法政策予以推行,以图尽快改变澳门居民,主要是华人社会与司法机关的分离状况,提高法律在澳门的社会效应。这一系列法律本地化的举措极大地改善了澳门回归前的法治现状。为澳门特别行政区成立后有法可依奠定了基础,也使《澳门基本法》有关澳门原有法律基本不变予以保留的原则落到了实处。如今,澳门已经回归祖国,澳门特别行政区政权运转正常,社会稳定,居民安居乐业,一个建立在法治基础之上的新澳门正以前所未有的态势近接着新世纪的曙光,必将有着更美好的未来。

二、《澳门基本法》明文规定全国性法律基本上不适用于澳门,以维护澳门的法治基础,保证“澳人治澳”高度自治原则的实现

《澳门基本法》第18条规定:“在澳门特别行政区实行的法律为本法以及本法第8条规定的澳门原有法律和澳门特别行政区立法机关制定的法律。全国性法律除列于本法附件三者外,不在澳门特别行政区实施。凡列入本法附件三的法律,由澳门特别行政区在当地公布或立法实施。”根据《澳门基本法》的这一规定,澳门特别行政区不但有权保留原有法律基本不变,以维系和保护澳门原有的法律基础,而且,拥有相对独立的立法权,有权制定适用于本地的法律,从而构筑符合澳门实际和法律传统的法律体系。而对于全国性的法律而言,除了涉及国防、外交以及依照《澳门基本法》的规定不属于特别行政区自治范围的法律,均不在澳门特别行政区实施。

根据上述规定,在“一国两制“原则下,为了维护国家的统一和主权,只有少数涉及国防、外交及按《澳门基本法》规定不属于澳门特别行政区自治范围的全国性法律,如《关于中华人民共和国国都、纪年、国歌、国旗的决议》、《关于中华人民共和国国庆日的决议》以及我国国籍法外交特权与豁免条例领事特权与豁免条例国旗法国徽法领海及毗连区法澳门特别行政区驻军法等在澳门特别行政区适用。其他如刑法、民法、刑诉法、民诉法、公司法等绝大部分全国性法律都不适用于澳门特别行政区,以保证内地和澳门特别行政区各自适用不同性质和法系的法律,从而避免了内地社会主义性质的法律和澳门资本主义性质的法律因同时适用于澳门特别行政区而导致法治的混乱。这就有力地保障了澳门特别行政区在高度自治的条件下,根据澳门社会发展状况,适应澳门经济发展,符合澳门居民意愿构建澳门特别行政区的法律体系,从而确保了澳门特别行政区的法治,也有利于解除澳门部分人士对回归后内地的法律制度将改变澳门的法律制度的担心。

三、《澳门基本法》在基本保留澳门现行司法体制[4]的基础上,赋予澳门特别行政区以独立的司法权和终审权、司法机关只服从法律。这是对澳门特别行政区法治的又一重要保障

相对健全和完善的法律制度是法治的基础。其要得到真正的实行,实有赖于良好又健全的司法制度的支持和保障。故而《澳门基本法》在保留澳门原有法律基本不变的同时,适应澳门社会实际和澳门特别行政区法治的需求,在基本保留澳门现行司法体制的基础上,明确规定澳门特别行政区有独立的司法权和终审权,司法机关只服从法律。

澳门自从被葡萄牙占领后,特别是十九世纪中期后,一直采用葡萄牙的司法制度,司法人员(法官、检察官)由葡萄牙政府选派;司法组织上,澳门的法院仅仅作为葡萄牙的一个小法区法院,只有三个一审初级法院。所有二审案件均须移交葡萄牙本土。澳门检察院也属于葡萄牙共和国总检察长的派出机构;在司法人员的构成上更是清一色的葡萄牙人。所以澳门原有的司法制度相当不完善,和澳门的社会对司法的实际需求相去甚远,根本无法有效地为澳门居民,特别是华人居民提供司法救济。《中葡关于澳门问题的联合声明)签署后,中国政府承诺在恢复对澳门行使主权时,将根据“一国两制”的原则,设立澳门特别行政区,赋予澳门特别行政区享有政治、经济、立法和司法方面的高度自治权,回归后的澳门将拥有独立和自治且适应澳门特殊地位的司法组织。因此,在澳门回归前的过渡期内,如何尽快使澳门逐渐脱离葡萄牙的司法体系,构建澳门本身的司法制度,实属当务之急。为达此目的,在中葡双方沟通、磋商并与《中葡关于澳门问题的联合声明》所确定的澳门未来的司法独立和拥有终审权的目标相衔接的背景下,从20世纪90年代初开始,澳葡政府根据《澳门组织章程》、《澳门司法组织纲要法》等法律、法令规定的澳门在回归前必须拥有本身的司法组织,享有自治权的原则,成立了行使二审上诉审判权的澳门高等法院作为澳门法院组织中等级最高的法院,设立审计法院与原有的第一审普通管辖法院、刑事预审法庭、行政法院构成了澳门现行的法院组织体系;以助理总检察长为领导代表本地区提起刑事诉讼。维护法律规定的利益,独立行使法律赋予的职务的检察院实现了自治;设置了本地的司法管理和纪律机构——澳门司法委员会和澳门司法高等委员会,澳门的法官开始由澳门司法委员会推荐并由总督委任的方式产生而不再由葡萄牙政府选派。回归前的澳门新的自治的司法体制初露峥嵘。而独立自治的司法体系的建

  ······聊五分钱的天吗

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