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【期刊名称】 《中国公证》
公证参与成年人意定监护监督模式探析
【作者】 陈军【作者单位】 福建省厦门市鹭江公证处
【分类】 公证【中文关键词】 意定监护;监护监督;监督模式
【期刊年份】 2019年【期号】 5
【页码】 59
【摘要】

《中华人民共和国民法总则》第33条确定了意定监护制度,该制度顺应我国老龄化社会发展的需求,对我国当今社会而言意义重大,但同时意定监护监督制度的缺失也给该制度日后的运用埋下了不小的隐患。从意定监护制度施行较为成熟的国家来看,均在不同程度上建立了意定监护监督制度。因此,本文从意定监护监督的必要性出发,并通过评析美国、法国与日本监护监督的模式,在借鉴外国经验的基础上探析我国公证参与成年人意定监护监督的模式。

【全文】法宝引证码CLI.A.1271078    
  
  成年人意定监护制度是我国监护制度中的一种,是顺应老龄化社会需求的产物。成年人意定监护制度在日本被称为“任意监护制度”,在英美被称为“持续性代理权制度”。虽然各国在称谓上略有差异,但是在本质和解决的问题上却是殊途同归的。这些国家的成年人意定监护制度都经过较为长久的发展,在制度构建上和配套措施上都较为完善。相比之下,我国的意定监护制度产生较晚,目前的规定也较为简单,有关配套措施如监督制度更是未有涉及。然而,随着我国老龄化问题愈来愈严重,意定监护制度势必会被广泛应用,若不顺应发展,及时对制度进行相应的完善,势必会产生大量的问题和纠纷。其中,监护监督是意定监护制度的核心问题,对其模式的探讨十分有必要。
  一、成年人意定监护监督制度的必要性分析
  (一)成年人意定监护的特殊性决定了监护监督存在的必要性
  成年人意定监护的特殊性在于:(1)合同生效时,本人处于特殊状态。意定监护合同在本质上属于委托合同,但与一般委托合同相比具有特殊性。一般委托合同的委托人在合同履行过程中具有完全民事行为能力,能够对受托人履行和完成委托事项的效果进行有效的评价与监督。然而,意定监护合同的本人却无法实现这样评价、监督。虽然,合同签订之时本人具有完全民事行为能力,但合同生效,则代表本人已经部分丧失或全部丧失民事行为能力,此时,意定监护合同的本人不仅无法对受托人的履职情况进行评价与监督,甚至其权益被受托人侵害了也难以进行自我保护。(2)私密性强。受我国传统家庭观念的影响,监护(包括意定监护)是属于家庭内部事务,具有较强的私密性,使得不当监护不易被发现。(3)意定监护人的选择范围广泛。从《民法总则》第33条来看,我国意定监护人的范围除了可以是近亲属外,还可以是本人信任的其他人或组织。[1]虽然这给予了委托人更大的意思自治空间,但其弊端在于若是选择了亲属之外的人担任监护人,受托人很容易不受传统家庭伦理道德的约束,作出侵害委托人的合法权益之事。
  正因为意定监护具有以上的特殊性,就必须具有相配套的监护监督制度,如果缺乏了相应的监督机制,就容易使受托人怠于或滥用监护权给委托人造成损失,且使委托人不易获得救济。(二)平衡私法自治与公权力干预之间的关系在私法领域,自治是基础,限制是例外。私法自治是最核心的原则,但自治并不是绝对的,自治与限制一直在较量中实现平衡。我们不能否认,在一个社会中总有一部分人因为自身因素或社会因素的限制处于弱势地位,如:儿童、老年人、残疾人等,在面对复杂问题时,若只依靠他们自身的能力,他们很可能不得不丧失一些他们不想丧失的利益。如此来说,他们利益的丧失,并不是因为没有自治,而恰恰是因为自治缺乏适度的掣肘。因此,在私法领域公权力的适当介入,可以有效避免自治带来的弊端。
  成年人意定监护制度最大的特点即是充分尊重当事人的自我决定权。但是,因为利用该制度的主要是老年人,而老年人在社会中处于弱势地位,并且,在意定监护协议
  生效后,本人将丧失或部分丧失完全民事行为能力,无法对监护行为进行有效的监督、控制。因此,为了维护本人的利益,公权力的适当介入,对于意定监护制度十分有必要。而公权力介入意定监护制度较好的手段便是监督,以限制受托人恣意的行为,督促其更好的履行监护职责,以维护好委托人的合法权益。但是必须注意,公权力的干预并不是肆意无止境的,因此,应对监督的主体、内容、程序等方面作出严格的规定,以平衡好私法自治与公权力干预之间的关系。
  (三)适应现实发展需要的必然要求来自北大法宝
  有效的成年人意定监护监督制度能够避免监护人怠于行使或滥用监护权等问题,以保障委托人的合法权益和意定监护制度的有序运行。我国《民法总则》第34条第3款规定了:“监护人不履行监护职责或者侵害被监护人合法权益的,应当承担法律责任。”同时,《民法总则》第36条规定了申请撤销监护人资格的情形。[2]这两条规定可以说明我国已明确规定了监护人失职的后果,但是这种只是一种事后的追责,这和监护监督制度还是相差甚远的。若缺乏监督的监护制度,我们只能依赖于受托人的诚信善良,但这无疑是把委托人置于危险不定之地。
  意定监护制度起源于美国的持续性代理权制度,由于该制度简单、灵活、便捷,一度受到老年人的青睐。[3]由于该制度在创设之初目的在于扩张完全行为能力人的私法自治,因而并没有设立相应的监督制度,造成在之后的实践中产生了许多问题,其中,最为严重的一个问题就是持续性代理权被滥用。[4]为了解决该问题,更好保护老年人权益,美国各州开始加强对滥用代理权的处罚力度,并制定了相应的监护监督机制。我国意定监护制度虽起步较晚,但可以预见的是随着老龄化社会的发展,对意定监护制度的需求必将越来越大,因此,我国应引以为戒,尽快制定相关的监督制度。
  二、外国成年人意定监护监督制度及其评析
  (一)美国私人监督模式
  美国在持续性代理权被频繁滥用后,意识到了监督的必要性,但是又担忧复杂的程序会过度增加当事人的负担,从而使当事人不得不放弃对持续性代理权的使用,转而选择其他方式,而这些方式存在更大滥用的可能性。因此,在衡量各种利益后,2006年美国新制定的《统一代理权授予法》采取了赋予第三人提请司法审查权的方式对监护进行监督,即私人监督模式。《统一代理权授予法》第116条规定了有权提请司法审查权的人员范围,第117条规定了违反职责应当承当的责任,第201条规定了须特别授权情形,以防范代理权滥用。[5]
  与英国相比,美国的私人监督模式并没有设立复杂的程序,仍保有续性代理权简单、灵活、低成本等优点,也备受民众青睐。[6]然而,美国私人监督模式却具有以下劣势:一是,私人监督往往会因为信息不对等或者私人能力以及力量的限制,使得监督人很可能心有余而力不足;二是,立法忽略了在无相应获益的情形下监督人是否有动力积极履行自身的监督义务。三是,立法未制定制约代理人伙同监督人共同侵吞委托人财产的制度。可以说,美国私人监督模式过于依赖第三人的监督与揭发,对解决代理权被滥用问题收效甚微。
  (二)法国公权力监督模式
  在法国,成年人的监护监督人准用关于未成年人监护监督人的相关规定。[7]法国低级初审法院设立了监护法官的专职管理监护事务。监护法官可以要求召开被监护人近亲属组成的亲属会议,并主持亲属会议选举产生监督人。若监护法官认为有必要,还可以在亲属会议外,为监护人设置财产管理监督人和司法委托代理人。 [8]有关委托人财产处分的事项

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