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【期刊名称】 《中国公证》
在互联网和大数据时代背景下公证机构保全证据业务的转型和发展
【作者】 上海市徐汇公证处课题组【作者单位】 上海市徐汇公证处
【分类】 公证【中文关键词】 互联网;证据保全;公证取证平台
【期刊年份】 2019年【期号】 5
【页码】 40
【摘要】

在互联网和大数据飞速发展的今天,大部分公证机构依然实行传统公证证据保全取证方式,但随着时代的发展,传统取证方式的弊端日益凸显,线下传统保全证据的操作模式以及滞后的保全方式已经难以满足当事人日益增长的取证诉求。与此同时,互联网第三方电子数据存证和取证平台以及基于区块链技术和机制的证据保全链公司迅速崛起,面对互联网和大数据时代背景下技术力量的冲击,公证机构为顺应时代的发展,开始探索保全证据公证的可持续发展之路。

【全文】法宝引证码CLI.A.1271083    
  
  据最高人民法院统计,2014年,全国法院共新收各类知识产权案件133863件,比2013年上升19.52%。其中,新收专利案件9648件,同比上升4.93%;商标案件21362件,同比下降8.21%;著作权案件59493件,同比上升15.86%;技术合同案件1071件,同比上升12.86%;不正当竞争案件1422件(其中垄断民事案件86件),同比上升9.22%;其他知识产权案件2526件,同比上升0.48%。从案件分布来看,浙江、河南、湖北、湖南四省新收知识产权民事案件增幅较大,均在30%以上,新增案件分布呈现从沿海发达地区向中西部地区迁移的态势。[1]国务院早在2015年发布的《关于积极推进“互联网+”行动的指导意见》中就明确提出,社会服务资源配置应不断优化,应让公众享受到更加公平、高效、优质、便捷的服务,社会服务要进一步便捷普惠的发展。 [2]
  随着移动互联网、大数据、云计算、物联网与人工智能等新技术、新业务和新生态的发展,各行各业正在以互联网为平台进行融合创新,进入到了“互联网+”快速发展的时代。在互联网环境下,现阶段的保全证据公证依然要求当事人到公证处进行现场申请和现场操作取证,这种传统的办证模式不仅加重了当事人取证所花费的时间和精力,也无法让当事人享受互联网和大数据时代取证的便捷性,与便捷普惠的发展模式相违背。虽然当前证据保证公证业务也随着互联网的高速发展而蓬勃发展,但是保全业务类型层出不穷,公证机构传统证据保全模式的单一性与互联网的高速发展之间的矛盾却越发突出,传统保全证据上的各种问题也随之凸显。
  一、传统证据保全公证的不足
  (一)保全时间上的滞后性
  在侵权诉讼中,证据尤其是电子证据只有被固定后,才能被司法部门采纳。而当前互联网环境下的电子证据容易灭失、难以恢复,这就对公证机构固定、保全证据提出了更高的要求。证据只有从源头上固定,证据效力才能凸显。传统公证证据保全的介入时间一般在侵权行为发生后,属于典型的事后保全,这种方式对于很多侵权行为发生时间极短,极易灭失的证据而言,难以满足当事人的保全需求。很多当事人前往公证处申请办理保全公证时,发现证据早已在转瞬间消失地无影无踪。为此,有人形象地说:“证据在来公证处的路上就已经消失。”因此传统的、滞后性的保全证据公证操作模式已经无法适应新时代取证的要求。
  (二)公证机构取证技术和设备的落后性
  近年来,知识产权诉讼案件爆发性增长,大型互联网公司、旅游、贷款等网络平台需要对客户交易数据、订单、电子合同等数据进行即时保全公证的需求越来越多,而公证机构却因为技术上、硬件上、存储空间上无法满足取证的需要,对于该类大数据的保全无能为力。
  (三)公证机构对本地以及线下的电子证据出具的公证书证明力较低,无法满足当事人对证明力的需求证据的证明力,是指证据的信用性和对案件事实的证明作用。证据证明力根源于证据与案件事实的客观联系。因联系的具体方式不同,证据证明力有大小强弱之分。虽然根据《公证法》以及《公证程序规则》的规定,公证机构办理保全证据并不要求公证处对当事人所保全的证据的真实性承担证明责任,但是公证机构作为社会公众认可的从事证据保全和固定的第三方机构,自然对经过公证处公证的证据具有更高的证明力。而目前公证机构办理了大量的本地以及线下电子证据保全公证,公证书仅仅能证明证据从本地以及线下某一载体通过特定方式固定下来,将电子化的证据转化为纸质证据提交,而无法证明保存在线下以及本地的电子证据的真实性。在此情况下,公证机构对于线下以及本地的电子证据所出具的公证书证明力非常有限,与其说是公证处对线下以及本地的证据进行公证,不如说是公证机构将线下以及本地的电子证据进行纸质化转化,公证处在这里作为了电子证据转化为纸质化证据的转换器。这类证据保全公证的证明力十分有限,长期以往,将不利于公证处的公信力的构建,且这类电子证据非常容易被修改,如果公证机构不慎为被修改过的不真实的证据出具了证据保全公证书,公证处的形象将受到严重的损害。
  二、第三方电子数据存证和取证公司迅速发展和崛起
  现阶段,大量从事电子证据存证的存证公司以及基于区块链技术进行存证的公司迅速发展并占领了大量的市场,瓜分了公证行业在证据保全领域的蛋糕。
  (一)第三方存证公司和区块链企业迅速发展和崛起的原因
  1、根本原因
  电子证据具有修改痕迹难以发现、难以固定、易变性强等特点,当事人可以通过申请公证的传统方式进行证据保全,但是这种方式存证时间滞后、收费高,响应速度慢,办证程序复杂、应用场景不够广泛、大数据取证等诸多问题。第三方存证公司和区块链企业正是看到了公证行业所出现和凸显的问题,并以此为契机,找到了存证行业发展的机遇。
  2、外部原因
  2013年1月1日起实施的《中华人民共和国民事诉讼法》第63条已明确将电子数据作为单一证据类别,电子数据证据成为法定证据。2004年8月28日,第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议通过了《电子签名法》,这是我国首部真正意义上的信息化法律。《电子签名法》明确规定,电子签名与手写签名或者盖章具有同等的法律效力。2011年2月1日起实施的《信息安全技术、公钥基础设施电子签名格式规范国家标准》中指出,可信服务提供者(TSP)包括电子认证服务机构,即用户提供公钥证书的认证机构(CA);以及在CA给用户颁发证书前,对用户进行认证和注册的注册机构(RA);和证明数据在某个确定时间前产生的时间戳机构(TSA)。相关法律的施行让电子证据在法律层面被认可,让电子证据存证公司的发展有法可依、有据可循,也使得存证公司的立足和发展得到了法理支撑。
  3、内部原因
  第三方存证公司和区块链存证企业大多数掌握了现代技术,并基于可信时间戳技术、加密技术,解决了电子证据易被篡改和事后抵赖的问题,保障了电子文件产生的准确时间。同时,在技术上采用由国家授权CA机构提供电子签名技术,确保了电子证据的真实有效性,并通过人脸识别技术进行身份识别,通过加密技术保障电子证据的传输、存储的安全可靠性。这些技术的支撑为解决存证公司所提供的电子证据被司法机构所采纳提供了保障,扫清了道路。
  (二)第三方电子数据存证和取证公司对公证保全证据业务的冲击
  相对于公证机构办理证据固定来说,第三方存证公司和区块链企业从事电子证据存证和保全完全属于新兴的事务,司法机关刚开始对这类新兴的企业所提供的存证和保全电子证据采取了回避和谨慎的态度。但是随着时间的推移、互联网的大力发展以及互联网存证技术的成熟,司法机关对这类企业提供的证据存证和保全的服务采用了越来越开放的态度,公证行业也迎来了发展的黄金时机。
  时间戳是众多的第三方电子存证平台的典型代表,可信时间戳是联合信任时间戳服务中心签发的一个电子证书,由国家授时中心负责授时与守时监测,用于证明电子数据(电子文件)在一个时间点是已经存在且内容保持完整、未被更改,适应于各类型电子文档,主要应用于知识产权证明、电子证据固化、电子合同、电子单证、电子票据、电子档案等领域的电子证据原始性认证。可信时间戳具有多种场景的取证方式,权利人可通过WEB通用服务平台、标准API接口、移动客户端,亦可通过插件的方式从PDF、 WORD、WPS等软件中获取可信时间戳证书。在知识产权确权方面,权利人在作品产生时向TSA申请可信时间戳认证,由TSA证明作品的申请认证时间、内容及申请人。最终,权利人提交给裁判机构的证据包括申请可信时间戳的原始文件、对应的可信时间戳证书以及可信时间戳认证证书。司法、行政等裁判机构则可以登录时间戳服务中心的网站进入验证中心,对权利人提交的原始文件和对应的时间戳证书,进行验证。时间戳的验证结果包括以下两种:当哈希值一致时,证明电子数据在申请时间戳的时刻起存在且未被篡改或伪造;当哈希值不一致时,证明电子数据未申请时间戳或被篡改、伪造。在知识产权维权取证方面,申请人既可以申请人工取证,也可以采用网页或手机客户端进行证据固化。可信时间戳推出的互联网人工取证服务,由经过培训的机构和个人通过规范的操作程序,对计算机进行清洁性检查,包括代理服务器、HOST文件、路由跟踪、ip信息等;进行关键证据截屏和另存文件操作,同时申请时间戳认证并验证,显示验证信息;登录国家授时中心或时间戳服务中心网站,一系列取证过程均进行录屏录像。之后,对录像文件申请时间戳认证。最终整理取证文件,形成完整证据包,包括录像+时间戳、证据报告、网页+时间戳。
  从中国裁判文书网上搜索时间戳的数据可知,采信可信时间戳的案件从2015年开始有了快速的增长,2015年为190件,2016年为557件,2017年为656件。2018年至今已经超过了1000多件。实际上时间戳的运用不仅仅如此,

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果然是京城土著
【注释】                                                                                                     
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