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【期刊名称】 《中国公证》
公证债权文书执行依据的法理逻辑与制度演进
【作者】 谢浪【作者单位】 四川省成都市律政公证处
【分类】 公证
【中文关键词】 公证债权文书;执行证书;既判力;执行依据
【期刊年份】 2019年【期号】 5
【页码】 46
【摘要】

公证债权文书执行依据论争主要集中在执行证书是否构成执行依据。最高人民法院2018年出台的司法解释从司法实务角度规定公证债权文书是唯一执行依据。本文从公证债权文书历史起源分析其法理逻辑,即公证债权文书是私法合意与公法确认的结果,同时从构建多元化纠纷解决机制背景下阐述了赋予执行证书既判力的正当性和必要性,继而进一步提出应将执行证书作为公证债权文书的执行依据。

【全文】法宝引证码CLI.A.1271077    
  
  网络取证工具满足了当事人证据保全的基本需求,企业和自然人对互联网的公证需求不仅仅局限在固定证据的公证服务上,今后公证应该成为企业或者个人的证据中心,公证可以为一个企业和个人提供从出生到死亡的全过程公证法律服务,具体来说,比如一个企业从设立到运行、发展、企业注销、破产的整个过程中,公证可以成为企业的证据顾问,证据管理人,今后的公证产品可以为企业发起人开会讨论设立公司、召开发起人会议、公司成立大会、公司股东大会召开过程、日常公司董事会会议、公司招聘、员工入职、公司合同管理、公司知识产权研发、公司产品的使用、销售、公司商标或者专利的使用、公司对外的投资、谈判、公司员工的考勤,公司诉讼的证据管理等等。所有涉及到公司运营发展过程中所有的数据都可以通过公证的产品进行全程服务,当公司查找一份合同、或者一个产品、或者一份研发报告和数据的时候,公证的产品已经完完整整的记录了这个企业或者这个个人所经历历程中的所有具有法律意义或者管理意义的所有证据,并且这些证据具有十分强的法律效力。通过这些人性化、专业化、便捷化的公证产品的开发,未来公证可以成为每个企业、每个人、每个政府部门、每个律师等等的证据顾问、证据管理人。因此公证机构要始终关注社会的需求,坚持不断的创新,为社会提供更多的公证法律服务。公证债权文书,又称具有强制执行效力的债权文书公证或赋予强制执行效力的债权文书公证,是公证机构的主要公证事项。新中国成立后不久,最高人民法院、司法部在1951年发布的《关于保护国家银行债权的通报》中就规定了载明强制执行条款的公证契约可申请法院执行。[1]80年代公证工作恢复后,1982年国务院颁布的《中华人民共和国公证暂行条例》(以下简称《公证暂行条例》)规定公证机构可对追偿借款、物品的文书赋予强制执行的效力。
  第五届全国人大常务委员会第22次会议同年颁布的《中华人民共和国民事诉讼法(试行)》(以下简称《民诉法(试行)》)则是我国法律第一次明确规定公证债权文书与人民法院判决、仲裁机构作出的仲裁裁决等同属人民法院的执行依据。[2]实践证明,公证债权文书制度能够有效提升债权实现效率和分流诉讼。2016年全国公证机构共办理赋予
  债权文书强制执行效力公证84.6万件,出具执行证书4.3万件,帮助实现债权数十亿元,节省了数万件案件的司法资源。[3]当前,《中华人民共和国民事强制执行法》已被列入十三届全国人大常委会立法规划,为更好地充分发挥公证债权文书作为人民法院民事执行依据的职能作用,有必要对公证债权文书执行依据的法律逻辑进行探究并对其制度演进提出建议:
  一、公证债权文书执行依据论争
  公证债权文书执行依据论争的焦点主要集中在执行证书是否构成执行依据。执行证书制度是我国公证债权文书制度在实际运行中逐渐探索和发展出的制度性创设。最高人民法院、司法部2000年发布的《关于公证机关赋予强制执行效力的债权文书执行有关问题的联合通知》(以下简称《联合通知》)首次明确要求债权人持原公证书和执行证书向人民法院申请强制执行,并详细规定了公证机构签发执行证书的审查内容和重点。概而言之,当前理论界对公证债权文书执行依据的观点主要包括两点:
  (一)共同依据说

法小宝


  共同依据说从执行证书的功能角度认为公证债权文书和执行证书共同构成执行依据,理由主要包括:1、执行证书有助于明确给付内容。债权文书的给付内容明确是公证机构赋予其强制执行效力应当具备的条件,生效法律文书给付内容明确也是申请人民法院强制执行的必备条件。[4]在实务中,自然人之间借款合同和金融机构综合授信合同、最高额借款合同等的合同标的与申请执行标的往往存在不一致的情形,如果没有执行证书,人民法院单凭公证债权文书将无法直接确定执行内容。如果说公证债权文书是对债权债务关系的静态证明,执行证书则是对债权债务实际履行的动态证明,二者共同构成执行依据;2、执行证书在实践中具有积极正面效果。实际上,在《联合通知》颁布前,部分地区在司法实践中已经出现了执行证书。[5]执行证书的创设,正是为了解决公证债权文书制度实际运行过程中存在的问题,即通过公证机构在签发执行证书过程中对债务人未履行合同约定事实、执行标的等的最终确认,减少或消弭执行异议,使得人民法院能够依照执行证书所确定的内容直接执行,彰显公证债权文书制度的效率和公平价值。
  (二)唯一依据说
  唯一依据说认为公证债权文书是唯一执行依据,论点主要包括:1、执行依据法定。按照执行依据法定理论,人民法院据以执行的依据只能依照法律的规定。《民诉法》和《公证法》规定债务人不履行公证债权文书,债权人就可以申

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