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【期刊名称】 《法学评论》
行政法重点问题解答
【作者】 何华辉叶必丰【分类】 行政法学
【期刊年份】 1987年【期号】 5
【页码】 72
【全文】法宝引证码CLI.A.122308    
  行政法是规定国家行政机关的组织、职责权限、活动原则、管理制度和工作程序的,用以调整各国家行政机关之间,以及国家行政机关同其他国家机关、企业事业单位、社会团体和公民之间特定社会关系的各种法律规范的总和。
  2.行政法的特点是什么?
  ①行政法律关系的单方面性。第一,国家行政机关单方面的意思表示决定行政法律关系的形成。不论国家行政机关相对方的意思表示如何(属意或不愿意),国家行政机关的行政行为对行政法律关系的发生、变更和消灭,具有决定性作用。第二,国家行政机关的行政行为,有国家强制力作保证。义务人违反行政法义务的时候,国家行政机关可以依法强制执行或追究行政责任。第三,在发生纠纷时,一般通过行政程序解决。
  ②行政法在形式上没有统一的法典。国家行政管理的范围极为广泛,行政法调整的对象极其复杂,具体的调整对象变化迅速,不可能制定一部包罗万象的统一的行政法典。因此,行政法和宪法、民法、刑法、民刑诉法有一部统一的、完整的法典不同。
  ③行政法变动性。国家行政管理的特点之一是处于不断变化和更动之中。这就要求行政法律规范必须与行政管理的这种变动性相适应,及时对已经和正在发生变化的客观形势迅速作出反映,用法律手段来推动形势向有利于统治阶级要求的方向发展。因此,行政法富于变动性。
  ④本质特征在于依法行政。能加以贯彻实施,除了刑法和民法以外,实际上都,按行政法来贯彻实施。例如先法规定,国家机关及其工作人员侵犯公民合法权益的,公民有依法请求赔偿的权利。这里“依法”的法,即是行政法。只有有了国家赔偿法,宪法的这一规定才能得到实现。
  ②行政法对维护和保障公民的合法权益具有重要作用。国家通过行政立法严格保护公民的合法权益,防止国家行政机关及其工作人员侵犯或损害公民合法权益的行为,消除行政专横。公民在自己的合法权益遭受国家行政机关及其工作人员不法侵害时,可以通过行政复议和行政诉讼来维护和补救。
  ③行政法对加强行政管理,提高行政效率,消除和防止官僚主义有重要作用。国家通过行政立法手段,加强行政管理的权威,科学而严格的行政程序法规范,可以防止和消除扯皮、踢皮球、公文旅行、手续繁杂等现象,完善的组织法规范,可以限止机构臃肿、人员庞大,保持精简。
  ④行政法对体制改革具有重要作用。行政法对体制改革往往具有规划、布署、指导作用,对现行体制中的合理不合法、合法不合理现象一般也需要行政法来消除,而体制改革的成果也需要有行政法来巩固。这是由行政法的灵活性决定的。
  3.试述行政法的作用
  ①行政法对宪法的实施具有重要作用。宪法所规定的内容比较原则,都必须通过部门法
  4.试举例说明行政法的概念
  行政法的渊源(或法源),指的是行政法来源于哪些法和它由哪些法组成的。
  我国行政法的法源主要是:
  ①宪法宪法既是行政法的立法依据,又是行政法的基本法源,在宪法中有许多有关国家行政管理的规范,如宪法第三章的第三节和第五节,集中地规定了我国最高国家行政机关和国家地方各级行政机关的机构设置、职责权限和活动原则。
  ②基本法律这是仅次于宪法的国家的主要法律。如《中华人民共和国国务院组织法》、《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》,有关国家行政管理的,都是行政法的法源。
  ③法律它是由全国人大及其常委会制定和通过的,效力次于基本法律。如《中华人民共和国兵役法》、《中华人民共和国治安管理处罚条例》、《中华人民共和国国籍法》等都是。
  ④行政法规和行政规章国务院有权制定行政法规,是行政法最主要的法源。它内容广泛,数量众多,有关中央和地方国家行政机关的机构设置、编制、职权和国家行政工作人员的录用、培训、考核、晋升、任免、奖惩、工资福利、退休退职等组织法规,有关军事、外事、民政、公安、司法、经济、文教、卫生、体育等国家行政管理的具体内容的法规,都是行政法的渊源。如《国务院关于地方各级审计机关设置和人员编制问题的通知》、《会计人员职权试行条例》,等等。
  国务院的各部委有权制定行政规章,也是行政法的重要法想。如《司法助理员工作暂行规定》、《教育部关于普及初等教育基本要求的规定》等。
  ⑤地方性法规和规章地方性法规中有关国家行政管理的部分:如《北京市道路交通管理暂行规则》、《陕西省计划生育暂行条例》等都是行政法法律。省、直辖市等人民政府,有权制定规章,如《北京市建设拆迁安置办法》、《陕西省狩猎事业管理暂行办法》等也是行政法的法源。
  ⑥自治条例和单行条例这是自治区、自治州制定的。如《内蒙古各级人民代表大会和地方各级人民委员会组织条例》(1955年)等有关国家行政管理部分,是行政法法源。
  ⑦党和国家行政机关联合发布的行政法规和规章,如中共中央、国务院《关于加强职工教育工作的决定》。
  ⑧国家行政机关与群众团体联合发布的行政法规和规章,如国务院批转教育部、公安部、共青团中央《关于办好工读学校的试行方案》。
  ⑨条约在国际条约和协定‘占有关我国公民权利和义务的,与行政管理法规具有同等的法律效力。
  ⑩与行政法、有关的解释,包括行政解释,立法解释和地方解释中有关国家行政管理的部分。
  5.国家行政机关的桩意和种类
   国家行政机关是依法组建起来的,统治阶级运用国家权力对国家行政事务进行组织和管理的一种国家机构,也称政府。这就是说:
  ①国家行政机关是一种国家机构,运用着国家权力,有国家强制力作保障,因而,它区别于企、事业和社会团体内部的行政机关(科室)。
  ②国家行政机关是对国家行政事务进行组织和管理的国家机构。这就区别于以立法和监督为主要职责的国家权力机关,区别于以检察和审判为职责的国家检察机关和审判机关,
  ③国家行政机关是依法组建起来的。这种是说,它的成立有宪法、组织法或行政命令作为依据,并且,是按一定的法律程序设置的,
  ④国家行政机关是统治阶级运用国家权力的一种工具,具有鲜明的阶级性。
  按照不同的分类标准,国家行政机关可以有以下几类:
  ①中央国家行政机关和地方国家行政机关。在我国,国务院及其各部委、直属机构,都是中央国家行政机关。省、自治区、直辖市人民政府及所属的厅、局、委,自治州、县、白治县、市、市辖区人民政府及所属的各局、科、委,乡、民族乡、镇人民政府等都是地方国家行政机关。
  ②一般权限的国家行政机关和专门权限的国家行政机关。一般权限的国家行政机关是指一级政权机关,其职权由宪法规定,在所辖区内统一领导各国家行政机关的工作,行政活动带有全面性和综合性,如国务院及地方各级人民政府都是。专门权限的国家行政机关是指在一级政权机关领导下的职能机关,职权由法律和行政管理法规规定,主要是负责某一方面的事务,行政活动带有局部性和专门性,如国务院的各部委都是。
  ③常设机构和临时机构。一般说来,按宪法、法律和行政法规设置的国家行政机关,都是常设的,如国务院及各部、委等。但是,依某些行政法规和行政命令设置的国家行政机关,基本上是临时性的,是完成某种临时任务的需要,如防汛指挥部、救灾办公室等。
  ④委员会制、独任制、混合制的国家行政机关。委员会制的国家行政机关,有重要问题都要经过讨论表决,少数服从多数,独任制即首长负责制的国家行政机关,行政首长享有最后决定权,混合制的国家行政机关,即以合议制和独任制相结合的方式行使职权。
  ⑤决策性的国家行政机关、职能性的国家行政机关、咨询性的国家行政机关和监督性的国家行政机关等。
  6.我国国务院(即最高国家行政机关)的性段和职权
  性质:中华人民共和国国务院,即中央人民政府,是最高国家权力机关的执行机关,是最高国家行政机关。
  职权:①根据宪法和法律,规定行政措施,制定行政法规,发布决定和命令,
  ②向全国人民代表大会或它的常务委员会提出议案,
  ③对国家行政事务和各级各类行政机关的工作实行统一领导,
  ④监督各部、各委员会和地方各级国家行政机关的工作,改变或撤销上述机关发布的不适当的决定或命令,
  ⑤全国人民代表大会及其常务委员会授予的其他职权。
  7.行署的性质和职责,类似的机构有哪些?
  行署,即行政专员公署是省、自治区人民政府的派出机构,而不是一级国家行政机关。其职责(任务)是,代表省、自怡区人民政府督促、检查、指导所属县(市)人民政府的工作,并办理上级人民政府主管部门交办的事项。
  类似行署的行政机构,在我国还有区公所和街道办事处,分别是县人民政府和城市的区人民政府的派出机构。
  8.城市居民员会的性质和任务
  居民委员会,是为了加强城市中街道居民的组织和工作,增进居民的公民福利,在市箱区、不设区的市的人民委员会或者它的派出机关指导下,按居住地区成立的群众自治性的居民组织。
  根据《城市居民委员会组织条例》的规定,居民委员会的任务如下:
  ①办理有关居民的公共福利事项,
  ②向当地人民委员会或者它的派出机关反映居民的意见和要求,
  ③动员居民响应政府号召并遵守法律。
  ④领导群众性的治安保卫工作,
  ⑤调解居民间的纠纷。
  9.什么是国家行政工作人员?
  从理论上说,我国国家行政工作人员,是指经过法定程序(选举、任命等)在国家行政机关或企事业单位中,依法执行国家委托的行政管理事务的中华人民共和国公民。它是国家工作人员的一种。这就是说:
  ①从本质上说,我国国家行政工作人员是执行国家所委托的任务的,是人民的公仆。在执行公务中,除了国家和人民的利益以外,没有别的个人私利。
  ②从产生的过程看,我国国家行政工作人员,必须经过法定的选举、任命等程序。
  ③从范围上看,我国国家行政工作人员包括在国家行政机关和企业、事业单位从事行政管理的人员,在其他国家机关工作的就不是了。
  ④从其工作上看,我国国家行政工作人员是从事于国家行政事务的组织和管理的人员。这既区别于国家立法工作人员、检察工作人员和审判工作人员,也区别于在国家行政机关工作的打字员、复杂工等。因为,他们的工作不是从事予国家行政事务的组织和管理,并不直接产生法律效果。相反,校长、厂长、总会计师、总工程师等,虽在企事业单位工作,但由于所从事的是国家行政事务的组织和管理,并产生直接的法律效果,因而也是国家行政工作人员。
  ⑥我国国家行政工作人员是国家工作人员的一种,因而必须是中华人民共和国公民,并且必须是具有政治权利的我国公民。
  10.我国国家行政工作人员可分为哪几类?
  按照产生的不同方式分,我国国家行政工作人员有以下几类:
  ①选举委任职,指由国家权力机关通过选举任职的国家行政工作人员。如根据我国宪法的规定,省长、副省长,市长、副市长,县长、副县长,区长、副区长,乡长、副乡长,镇长和副镇长,都由同级人民代表大会选举产生。
  ②提名委任职,指依照法律规定有任免权的机关经法定领导人提名后决定任免的国家行政工作人员。如我国宪法规定,全国人民代表大会根据中华人民共和国主席的提名,决定国务院总理的人选,全国人民代表大会或它的常务委员会根据国务院总理的提名,决定国务院副总理、国务委员、各部部长、各委员会主任、审计长、秘书长的人选。
  ③一般调任职,在政府各部门工作的行政工作人员,如科员、办事员、会计员等,都属于国家千部编制,是一般行政工作人员,由有关人事部门调任。
  ④招职委任职,这是由招聘机关对应聘者进行考核后予以委任的国家行政工作人员。
  此外,还可以按照其他标准对国家行政工作人员进行分类。
  ⑤免职、撤职,可能再担任某行政工作,也可能不再任职仅保留国家行政工作人员的身份和某些物质上的权利,
  ⑥退休、离休:仍保留国家行政工作人员的身份,享有某些物质上和政治上的权利。
  12.什么,行政处分?有一些处分形式?
  行政处分,是国家根据《国家行政机关工作人员奖惩暂行规定》,对在工作中犯有轻微违法失职行为尚不够刑事处分成违反内务记件的国家行政工作人员按宋属关系所给予的一种制裁,亦称“纪律处分”。
  行政处分共分八类,即替告、记过、记大过、降级、降职、撤职、开除留用察看、开除。
  11.国家行政工作人员职务关系发生变里的原因有因素?
  国家行政工作人员职务关系的变更,是指仅变更其职务关系但仍不失为国家行政工作人员的身份。发生变更的原因主要有以下几类:
  ①罢免:国家权力机关有权罢免同级人民政府的组成人员,
  ②调动:例如从某一国家行政机关调到另一国家行政机关,
  ③培训学习,脱产受培训学习后,不一定回到原工作岗位工作。
  ④晋升,
  ⑤降职,
  ⑥选择:如某教育厅长经选举任某省省长,
  ⑦免职、撤职:可能再担任某行政工作,也可能不再任职仅保留国家行政工作人员的身份和某些物质上的权利,
  ⑧退休、离休:仍保留国家行政工作人员的身份,享有某些物质上和政治上的权利。
  13.国家行政工作人员职务上的权利特点是什么?
  国家为使国家行政工作人员有效地完成工作任务,赋予他们各种相应的职务上的权利。这种权利不同于宪法所规定的公民的基本权利,具有以下特点:
  ①国家行政工作人员职务上的权利,是完成国家工作任务的一种手段,行使职务上的权利的目的,是为了履行职务上的义务,
  ②国家行政工作人员在行使职务上的权利时,不能超出它的职务范围,并且必须是为了执行国家所委托的任务,
  ③国家行政工作人员职务上的权利,是由它所担任的国家职务的性质和任务来决定的,
  ④国家行政工作人员职务上的权利,是由他所担任的国家职务所发生的。所以,当国家免去他的职务时,其职务上的权利也就终止。但这并不免除他任职期间的法律贵任,即他在任职期间的合法行为不因免职而无效,同样他的不法行为不因免职而不受追究,
  ⑤国家行政工作人员职务上的权利,表现在执行国家任务中,他的合法行为具有强制力,有关的国家机关,社会团体和公民都必须遵照执行。
  14.国家行政工作人员的义务哪些?
  国家行政工作人员在履行职务时应当遵守义务,归纳起来主要有以下几种:
  ①在执行职务时,必须依靠人民倾听人民的意见和建议,接受人民的监督,努力为人民服务,
  ②必须模范的遵守宪法和法律,正确地执行党和国家的各项政策和法律,遵守政府的决议、命令和规章制度,切实地完成国家委托的各项工作任务,
  ③必须爱护和保卫国家财产,厉行节约,反对浪费,贯彻勤俭建国的方针,
  ④必须保守国家机密和职务上的机密,
  ⑤必须努力钻研业务,提高管理水平,努力为社会主义现代化建设贡献力量,
  ⑥必须坚持实事求是,不得弄虚作假,不得利用职权牟取私利,树立勤俭朴素,谦虚谨慎的优良作风。
  15.什么是西方文官和文官制度?
  所谓文官,就是指西方资本主义国家所有不与内阁共进退,一般都需经过公开竞争考试,一经择优录用无过失就长期任职的政府文职官员(公务人员)。
  所谓文官制度,是指对各级文官的考试、录用、奖惩、考核、待遇、培训、晋升、调动、解职、退休、保障以及分类管理作系统规定的制度和体制,目的在选责任能,提高行政效率。它体现了资产阶级的“自由竞争”、“机会均等,择优录用”、“在法律面前人人平等”、“赏罚分明”的原则,对稳定资产阶级的政局有重要作用。
  行政立法,也就是制定和颁布行政管理法规,是一种重妥的行政行为(抽象的行政行为)。它是指国家机关,主要是国家行政机关依法制定和发布有关行政管理的普遍性法律规范,使国家行政管理制度化,法律化的活动,是国家实施行政管理的重要手段。
  16.行政行为的概念和种类
  行政行为,是国家机关,主要是指四家行政机关依法实施行政管理,直接或间接产生法律效果的行为。它是行政法律行为的简称,是世界上许多国家所公认的行政法学中的一个理论概念,是行政管理活动的抽象化和理论化。
  根据不同的标准,行政行为可分为以下几种。
  ①事实的行为和法律的行为,国家行政行为,如果是不直接发生法律效果的,如调查行为,称为事实行为,有的也称为准行政行为。直接发生法律效果的国家行政机关的行为,如命令某公民纳税等,则称为法律行为。
  ②抽象的行为和具体的行为国家行政机关在进行行政管理活动时,如对一般的问题作

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