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【期刊名称】 《法学杂志》
对“加重处罚”应再作有权解释的建议
【作者】 成光海【分类】 刑法总则
【期刊年份】 1985年【期号】 6
【页码】 19
【全文】法宝引证码CLI.A.15549    
  
  一九八一年六月十日第五届全国人大常委会《关于处理逃跑或者重新犯罪的劳改犯和劳教人员的决定》(以下简称《决定》)第2条第2款规定:劳改犯逃跑后又犯罪的,从重或者加重处罚;第3条规定:劳教人员、劳改罪犯对检举人、被害人和有关的司法工作人员以及制止违法犯罪行为的干部、群众行凶报复的,按照其所犯罪行的法律规定,从重或者加重处罚。“加重处罚”在我国现行刑事立法中只有这两条作了规定。它的意思全国人大法制委员会解释说:“不是可以无限制地加重,而是罪加一等,即在法定最高刑以上一格判处。”(见1981年6月11日《人民日报》,以下简称“解释”)。这是有法律效力的有权解释,司法实践中应当遵照适用。但这并不妨碍我们在法理上对它进行探讨。笔者认为,这一解释是不严密、完善的。
  首先,“解释”含混易引起歧义。立法学要求法律语言准确易懂,简洁严谨,避免引起各种误解。作为“加重处罚”内容的“在法定最高刑以上一格判处”中的“恪”,是笼统含糊的,结合刑罚分析,它可以被认为有两种内容:一是“刑等”;二是“刑种”。“刑等”指一种刑罚分成几等。这在我国封建刑法中出现过,《唐律》(永徽律)规定的某些刑罚就分成几等,例如,笞分成五等,分别为十、二十、三十、四十、五十;杖分成五等,分别为六十、七十、八十、九十、一百;徒也分成五等。分别为一年、一年半、二年、二年半、三年,等等。但我国现行刑法在立法上和司法中都没有“刑等”的说法。“刑种”即刑罚种类,包括各种刑罚。就我国现行刑法中规定的刑罚来说,就是五种主刑(管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑)和三种附加刑(罚金、剥夺政治权利和没收财产)。这样一来,“格”就显得没有准确的内容。当然,联系到“在法定最高刑以上一格判处全面看,这里的“恪”只能是刑种,因为法定最高刑以上的刑罚在刑法没有刑等划分的情况下,只能是刑种变化了。如,某罪的法定最高刑是无期徒刑,再以上就是死刑了。但这样又出现了下面的新问题。
  其次,“解释”削弱了罪刑法定原则。
  罪刑法定是资产阶级在反封建的过程中制定的刑法原则,找同刑法给予了批判地继承,革命地改造、为我所用。我国刑法明确规定什么是犯罪,有哪些犯罪,各种犯罪的构成条件是什么,有哪些刑种,各个刑种如何适用,以及各种具体犯罪的法定刑如何等等。依照“解释”,结合《决定》的规定,就会出现两类削弱罪刑法定原则的情况:
  第一,出现《决定》2条第2款的犯罪,“加重处罚”时削弱罪刑法定原则。表现在:(1)刑事责任无限扩大,罪刑法定形同虚设。由于没有说明劳改犯逃跑后又犯罪的犯罪指哪些具体犯罪,人们可以理解为劳改犯逃跑后又犯罪的,不论犯的什么罪,只是原来已判处有期徒刑的,都可以加重到判处无期徒刑;只要原来已判处无期徒刑的,都可以加重到判处死刑。这样,我国无期徒刑和死刑的适用范围和对象就会准以限制的扩大,刑法分则条文对每种具体犯罪规定的最高刑就会不成其为法定最高刑。(2)某些犯罪加重判处刑罚,没有规定具体刑罚的刑法条文百依。根据我国刑法分则条文的规定,每种犯罪的法定刑都有有期徒刑,大部分犯罪的法定最高刑也是有期徒刑;凡规定了死刑的条文都规定了无期徒刑,但规定了无期徒刑的条文却有两条没有规定死刑,即《中华人民共和国刑法》(以下简称《刑法》)第122条规定伪造货币罪、贩运伪造的货币罪和第152条规定诈骗罪的最高刑是无期徒刑(特别刑事法规对这两条规定的刑罚没有进行补充或修改)这样,如果某甲因犯非法拘禁罪被判处有期徒刑十五年(根据

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