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【期刊名称】 《法学论坛》
完善我国上市公司股权收购法律制度
【作者】 沈志军【作者单位】 南京大学法学院
【分类】 公司法【期刊年份】 1997年
【期号】 3【页码】 27
【全文】法宝引证码CLI.A.111202    
  随着我国股份制改革的深入,企业通过证券市场公开收购上市公司的股权以实现控股或兼并,已经成为企业向外拓展的重要策略和手段。但是,由于我国目前尚缺乏健全的证券立法和市场管理机制,企业的这类控股或兼并活动已经引发出许多法律问题。本文拟在考察我国现行有关股权收购的立法内容的基础上,就如何对其进一步完善作些粗浅探讨。
  一、股权收购的概念及特征股权收购在英文中表述为take—over bid,意为“出价收购”,是指在公司股份持有比较分散的情况下,投资者以现金或其他有价证券作为对价,直接向公司所有不特定股东发出股份收购要约,以求合法地获取该公司的实际控制权的行为。它主要具有以下特征:
  第一,自愿性和强制性相结合。股权收购是一种特殊的民事法律行为,较之一般民事法律行为,它除了适用民法所规定的自愿性原则外,还必须遵守证券法以及相关法律法规关于强制性要约收购义务的规定。所谓强制性要约收购义务是指当收购人持有目标公司股份达法定比例时,收购人必须向所有股东发出购买剩余股票的要约。例如,我国《股票发行与交易管理暂行条例》第48条规定,发起人以外的任何法人直接或者间接持有一个上市公司发行在外的普通股达到30%时,应当向该公司所有股票持有人发出全面收购要约。
  第二,利益主体多元性。股权收购虽然外化为收购人与目标公司之间就目标公司控制权的争夺,但它还涉及除此两者之外的其他主体的利益。首先,董事会作为目标公司的管理层,丧失对目标公司的控制权则意味着其自身的解体;其次,由于收购股权直接面向目标公司的所有股东,因此众多中小股东的股票收益在很大程度上要受收购行为的影响;最后,不正当的股权收购行为还会扰乱国家证券市场,直接危害国家利益。
  第三,收购客体多样化。从国外的法律规定来看,股票及债券等有价证券都可以成为公开收购的对象。如依照证券交易法规定的公开发行程序所发行的股票、可转换公司债券、新股认购权证以及优先认股证等。我国目前法律仅将收购客体限定为上市公司发行在外的普通股。
  二、我国上市公司股权收购的立法现状
  目前,我国关于上市公司股权收购的法律规定主要有《深圳市上市公司监管暂行办法》(下称《暂行办法》)和《股票发行与交易管理暂行条例》(下称《暂行条例》)。
  《暂行办法》是我国第一部对上市公司股权收购作出规范的地方性法规。其第五章“收购与合并”规定的主要内容是:(1)股权收购的法律含义。股权收购是指法人或自然人及其代理人通过购买一家上市公司的股份而获得对该公司控制权的行为。控制权是指拥有一家上市公司25%以上的股份或投票权。(2)收购各方应遵守的一般原则。包括:获得控制权的股东对其余全体股东应及时通知;同种股票的收购条件同等;充分保护广大中小股东利益;被收购公司董事及高级行政管理人员禁止阻碍收购的正常进行;防止虚假市场出现。(3)部分收购。即指收购一家上市公司股份或投票权累计达25%以上,但少于100%的股份或投票权的行为。它又分为三个控制档次,每档控制权分别累计达到或超过25%、50%、75%时须按收购合并行为处理。部分收购必须接受一定的限制,如在协议签订后至生效前,收购人不得购买被收购公司的股份;被收购公司的股东愿意接受收购的数量超过收购数量时,收购人必须按相同比例作出收购;收购协议须经超过50%的拥有独立投票权股东通过后方可生效。(4)全部收购。指收购上市公司100%的股份或投票权的行为。在下述条件下,以发行新股方式的收购行为,主管机关可考虑豁免收购人提出全面收购:独立股东投票批准;无内幕交易行为;收购公司的董事及高级管理人员无重大改变;公司内持有股份的大股东分布均衡。(5)收购公司应披露的信息内容。包括:收购公司及其关联人士的持股数量、收购价格、支付方式及其说明、资产负债概况、重大合同行为、对被收购公司继续经营计划和资产重整计划等。
  《暂行条例》第四章“上市公司的收购”是我国上市公司控股权收购法律制度的主干内容。其立法角度主要是围绕因上市公司股权的改变,而对大股东(即直接或间接持股达5%以上的股东)进行的监管。从《暂行条例》规定的内容来看,监管方式主要有三种:一是大股东的信息披露义务。《暂行条例》第47条规定,任何法人直接或间接持有一个上市公司发行在外的普通股达到5%时,或其后持有该种股票的增减变化每达到该种股票发行在外总额的2%时,都应当自事实发生之日起三个工作日内,向该公司、证券交易所和证监会作出书面报告并公告;第49条又规定,收购要约人在发出收购要约前应当向证监会作出有关收购的书面报告;在发出收购要约的同时还应当向受要约人、证券交易场所提供本身情况的说明和与该要约有关的全部信息。二是大股东的强制性要约收购义务。《暂行条例》第48条规定,发起人以外任何法人直接或者间接持有一个上市公司发行在外的普通股达到30%时,应当自该事实发生之日起四十五个工作日内,向该公司所有股票持有人发出全面收购要约。有关要约的收购价格、有效期限、要约收购条件的变更、收购失败的处理等,《暂行条例》也都作了具体规定。三是大股东的禁止义务。《暂行条例》规定大股东的禁止义务主要有:大股东在履行报告义务之后的两个工作日内和之前,不得再行直接或间接买入或者卖出该种股票;大股东在发出强制性收购要约之前,不得再行购买该种股票;收购要约发出之日起三十个工作日内,大股东不得撤回其收购要约;要约期满,收购失败的,大股东除发出新的收购要约外,其以后每年购买的该公司发行在外的普通股不得超过该公司发行在外普通股总数的5%;大股东在要约期内及要约期满后三十个工作日内,不得以要约规定以外的任何条件购买该种股票。北京大学互联网法律中心
  由此可见,我国法律在规范上市公司股权收购行为时主要贯彻了以下三条原则:
  第一,信息公开原则。即收购过程中足以影响利害关系人之利益的一切重大信息,都应以一定的方式在法定期间内按法定程序向社会充分公开,并保证其真实、准确、完整,不致产生误导。在公开收购股权过程中,收购人大量购入目标公司股票的行为往往会引起股价的大幅波动。为避免被收购公司股东在未充分了解正确信息的情况下仓促间作出出售股票的决定而损害自身利益,要求收购人充分履行信息披露义务,遵守信息公开原则实属必要。此外,从约束收购者的行为角度来看,这一原则的贯彻也有利于防止大股东利用其在公司中的特殊地位或资金优势而形成事实上的消息垄断,操纵股市或进行内幕交易。
  第二,股东平等原则。即指法律根据目标公司所有股东的资格,对其权利义务给予平等地对待。该原则包括两方面内容:一是信息获得平等,所有股东平等地享有获得充分、正确收购信息的权利。二是要约待遇平等,具体包括:要约应面对目标公司全体股东发出;要约的全部条件对同种股票的所有持有人平等适用,不得在收购有效期内给予特定股东以正式收购要约所未记载的权利;收购期内如要约内容有利于股东的变更应同样适用于原已预受要约的股东;收购期满如发生要约收购数少于预受要约总数的,收购方应按比例从所有预受要约的股东处平等购买。
  第三,行为合法原则。即股权收购活动中的行为应合于法律的规定,还应遵

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