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【期刊名称】 《河北法学》
民事执行救济制度之完善与和谐社会
【英文标题】 The Perfection of the Civil ExecutiOn Remedies Svstem and the Harmonious Societv
【作者】 刘冬京【作者单位】 南昌大学法学院
【分类】 民事诉讼法【中文关键词】 救济;执行救济;和谐社会
【英文关键词】 remedy;ution remedies;harmonious society
【文章编码】 1002—3933(2006)01—0095—03【文献标识码】 A
【期刊年份】 2006年【期号】 1
【页码】 95
【摘要】

目前我国正在起草《强制执行法》,一直以来学界讨论的比较多的是如何保障债权人的债权得以实现,然而法律也要保护债务人及第三人的合法权益,于是执行救济制度便应运而生了。然而我国现行的执行救济制度存在着一些不足之处,不利于和谐社会的构建。以程序公正和效率价值为理念,以和谐社会的构建为最高目的,对我国司法实践中存在的执行救济类型进行了分析和总结,进而对完善我国民事执行救济制度的设计提出了理性的建议。

【英文摘要】

Currently,our country is drafting the law of Execute Forcibly.The educational circles discuss much is about how to guarantee the right of the creditor to be carried out.however law also should protect the legal rights of the debtor and the other people.hence the system of ution remedies emerged with the tide of the times.However the current system of ution remedies of our country exist some disadvantages—in setting up harmonious society.1n this text,with the value of procedure justice and effciencies,with the highest purpose of the harmony society.the author analyzes the types of our countries judicatory practice in the existent ution actions,then put forward reasonableness of suggestion to perfect the civil ution remedies system.

【全文】法宝引证码CLI.A.120120    
  
  

执行救济制度是强制执行法不可或缺的组成部分。我国自上个世纪90年代开始便着手起草《强制执行法》(建议稿),到目前为止已几易其稿了。学者们在借鉴世界各国和地区关于强制执行制度的相关规定的基础上,结合我国本土实际,对强制执行制度的诸多方面进行了探讨和研究,其中也不乏学者对执行救济制度进行研究。据笔者了解,国内学者对于如何完善我国的执行救济制度,主要借鉴了德、日和我国台湾地区关于执行救济的相关规定。其主要思路是将执行救济方法分为两种:一是程序上的救济方法,即当事人或第三人就执行机关的执行行为在程序上有所不服,从而请求执行机关予以纠正其执行行为在程序上的错误,通常称为执行异议;二是实体上的救济方法,即当事人或第三人就实体上的法律关系提出主张,请求对实体法律关系进行重新审判,以排除强制执行的救济方法,通常称为异议之诉。同时主张将异议之诉分为债务人异议之诉、第三人异议之诉和参与分配异议之诉{1}。

实际上,从我国目前有关执行体制的规定上看,我国在执行机关的设置上与德国、日本不同,因此,在执行救济制度的程序设计上也不可能完全借鉴德国和日本。台湾地区在执行机构上与我国大陆现行体制相类似,但我们缺少台湾行之有效的抗告程序。所以笔者认为,我国关于执行救济制度的设立与设置必须与执行程序的其他相应制度配套,如执行机关的设置、执行程序的运作、执行措施的实施等制度,同时执行救济制度的设计要有利于和谐社会的构建。

一、执行救济制度设计的价值考量

无权利即无救济,无救济则无权利。救济在本质上是一种权利,即权利受到或可能受到侵害时获得自行解决或请求通过外力解决的资格。而民事执行在实现私权的过程中离开作权利保障系统之一的权利救济系统是无法想象的,没有完整的执行救济系统,民事执行法律制度在理论上就是不完善的,在实践上也很难发挥其应有的功能和作用。

设立执行救济程序,不仅能够保护执行当事人、利害关系人的合法权益,填补其因执行行为或当事人、利害关系人行为而遭受的不法损害,而显能够对执行机构行使民事执行权,当事人、利害关系人行使请求权与抗辩权形成制约,监督权力和权利的正当行使,预防不法损害的发生。当然,从应然角度来讲,执行救济制度应平衡保护各方利益。但实际上学界近些年讨论的很多的一个话题是法律在保护各方利益时会有所取舍,也就是价值取向的问题。那么执行救济制度在设计时应以什么作为价值目标呢?有学者提出执行程序应以效率为首要目标,而笔者认为在不同的执行救济制度军应采取不同的价值目标,而其应坚持以公正和效率为其最基本的程序价值目标。

在当今社会里,价值和程序价值问题己经成为社会关注的重点,对法律程序的重视已经是一个普遍现象了。而民事诉讼价值通常被分为两个基本类型:即目的性价值(内在价值)和工具性价值(外在价值){2}。在执行救济程序中笔者只想谈谈如何在立法和实践中实现程序的目的性价值即程序公正和程序效益价值。

第一,程序公正是执行救济制度设计时追求的首要价值。

程序公正是一个常谈常新的话题。程序公正是立法者将公正的理念反映到现实的程序规范中的产物。它要求民事执行程序的设计应当符合公正的目标。也就是要求立法者在制订程序规范时,必然尽量满足两个条件:尊重当事人的意志和人格;承认法官的司法权威地位。在执行救济程序中,最重要的是要承认当事人的程序主体地位。其表现为首先要尊重当事人的合法意愿,执行救济程序的启动原则上奉行当事人主义,承认当事人在推进程序和终结程序上有一定的决定权。其次是尊重当事人的合法处分行为并使之直接产生诉讼法效力。既包括程序权利的行使与放弃取决于当事人的自愿;在有多种救济程序或各种救济手段可以适用时,当事人有选择权;同时也应包括在执行救济程序中,当事人在不损害第三人利益和社会公共利益的情况下,有处分自己实体权利的程序性权利,包括承认对方的请求,自行达成和解协议等。

总而言之,在执行救济程序中,为了实现程序公正必须坚持以下原则,如法官中立原则;当事人平等原则;程序参与原则;程序公开原则和程序维持原则。当然在执行救济程序设计时也应考虑到程序的个别公正价值。

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第二,程序效益和程序效率价值之追求。

程序效益价值也是我们在设计执行救济程序时应予以充分考虑的价值。

效益是表征成本与收益之间关系的范畴,程序效益亦是如此。也就是说我们在设计程序时应考虑两个基本要素:经济成本与经济收益。经济成本是指程序主体在实施诉讼行为的过程中所耗费的人力、物力、财力和时间等司法资源的总和。经济收益对当事人和法院各不相同,对法院而言,经济收益是指执行费用的数额;对当事人而言,则是指预期利益的实现或预期不利益的避免。

在民事执行救济程序中,效益价值一直是立法和学者们都十分重视的问题,学界普遍主张效益尤其是把效率作为首要的价值目标。当事人或第三人的合法权益遭到侵害时法律应给予其最及时的补救和保护恢复正义。正如法谚所说“迟到的正义非正义”一样。固然,程序效益和效率价值在执行救济程序中显得尤为重要。但当公正与效率发生冲突时,我们该如何协调他们之间的矛盾呢?笔者认为在一般情况下,仍应以公正作为首要价值目标,同时兼顾效率价值。

二、执行救济制度设计的最高目的一社会和谐

作为哲学范畴,目的是主体在认识客体的过程中,按照自己的需要和对象本身的固有属性预先设计,并以观念形态存在于主体头脑中的某种结果,它体现了对自身的需求与客观对象之间的内在联系{3}。

那么执行救济制度的目的就是国家在设计民事执行救济制度所期望达到的目标、结果和理想模式。执行救济制度的产生源于执行争议的发生。那么在解决执行争议,给予当事人执行救济时我们应以什么为目的呢?顾培东教授曾经说过:“何为纠纷的‘解决’,首先是化解和消除冲突;其次是实现合法权益和保证法定义务的履行;再次是法律或统治秩序的尊严与权威得以恢复;在更高

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}常怡.比较民事诉讼法(M).中国政法人学出版社.2002.760,762、763.

{2}江伟.民事诉讼法(M).中国人民大学出版社,2004.16.

{3}李祖军.民事诉讼目的论(M).法律出版社.2000.10.

{4}顾培东.社会冲突与诉讼机制(M).法律出版社,2004.26—29.请你喝茶

{5}杨荣新.民事诉讼原理(M).法律出版社,2003.689

{6}常怡,崔婕.完善民事强制执行立法若干问题研究(J).中国法学,2000.(1):104

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