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【期刊名称】 《甘肃政法学院学报》
网络犯罪的刑法制衡
【英文标题】 How to Restrict the Crimes on Network by Criminal Law
【作者】 郭洁【作者单位】 西北政法学院法学一系
【分类】 犯罪学
【中文关键词】 网络;网络犯罪;刑事管辖权;计算机信息系统;国际合作
【英文关键词】 network;crimes on network;criminal jurisdiction;network information system;international cooperation
【文章编码】 1007—788X(2004)02—0025—05【文献标识码】 A
【期刊年份】 2004年【期号】 2
【页码】 25
【摘要】

网络犯罪是计算机信息技术发展到一定阶段的产物,对网络犯罪的界定应从广义上入手,既包括

以网络作为犯罪工具,也包括以网络作为犯罪对象。我国刑法所涉及到的网络犯罪规定,虽然范围较广

,但存在诸多问题,如何从立法上予以完善,值得研究。此外,在司法对策上加大打击力度,提高网络

自身的安全性,在多个层面上展开国际间的合作等,对于遏制网络犯罪同样意义重大。

【英文摘要】

Crimes on network is the result of the development of network information

systems.It would be better to define the crimes on network in a liberal way to include

the use of network as an instrument of crime and as an object of crime.Our penal laws

cover a large scope of crimes on network but there are still a lot of problems.It needs

further research on how to perfect our legislations.Additionally,it is indispensable to

strengthen the judicial countermeasures,increase the safety of networks and enlarge

international cooperation in varied levels.

【全文】法宝引证码CLI.A.184395    
  网络在今天,已从各个角度全方位地冲击着我们的生活,在感叹网络所创造的一个个奇迹时,我
们不得不看到它的消极面——网络犯罪的存在。正如人们所认识到的,“科学技术是一柄双刃剑。它在
造福人类的同时,也潜藏着被滥用而祸害社会的危险。网络犯罪就是伴随着网络技术的发展而出现的副
产品。”{1}互联网技术在我国,虽然发展的时间不长,但速度惊人。截止2001年底,我国的网络用户
已经增加至3370万以上,到2005年将超过美国,而我国的网络犯罪,“2000年剧增为2700余起;2001年
达到4500余起,比上年上升了70%。其中,90%以上的计算机违法犯罪牵涉网络。”{2}一些传统犯罪
也在逐渐向网络中渗透,遏制网络犯罪已迫在眉睫。固然,“网络犯罪是技术犯罪,技术对网络刑事立
法的制衡作用不容忽视,”{3}但笔者在此要着重探讨的则是如何从刑事立法的自身完善和司法对策上
来控制网络犯罪。
  一、网络犯罪与我国刑事立法
  网络犯罪作为一种新型的犯罪,并不是指某种具体的犯罪,而是一类犯罪的总称。我国有学者认为
,网络犯罪是计算机犯罪的另一种称谓,本质上仍是计算机犯罪。{4}一般来说,这种提法并无不妥,
我国现行刑法所规定的破坏计算机信息系统罪、非法侵入计算机信息系统罪中的“计算机信息系统”实
际也主要指的是在网络环境下的计算机信息系统,但笔者认为,计算机犯罪从范围上讲应比网络犯罪的
范围宽泛。所谓计算机网络是将两台以上的计算机连接起来而形成的信息和资源共享系统。网络犯罪必
然与计算机有关,但计算机犯罪则并非一定要通过网络来实现。1994年2月18日由国务院颁布的《计算
机信息系统安全保护条例》第2条规定,计算机信息系统“是指由计算机及其相关的和配套的设备、设
施(含网络)构成的,按照一定的应用目标和规则对信息进行采集、加工、储存、传输、检索等处理的
人机系统。”这里仅将网络作为计算机信息系统的配套设施来看待,所以严格地讲,网络犯罪只是计算
机犯罪发展过程中的一种高级形式,说它是高级形式,是因为只有当计算机技术发展到一定高度,计算
机知识在民众中有相对的普及性时,网络犯罪才会真正成为一个社会问题。
  对网络犯罪的界定,“是以网络为犯罪对象的犯罪还是通过网络实施的犯罪,在我国有不同观点,
其争论源于计算机犯罪的工具犯与对象犯之争。”{5}笔者认为,从有利于刑法调控的角度看,应从广
义上界定网络犯罪,据此,网络犯罪是指行为主体以网络作为犯罪工具或攻击对象所实施的危害社会的
,应受刑罚惩罚的行为。世界上第一部有关计算机犯罪的法律是瑞士1973年的《数据保护法》,在近几
十年中,各国政府都采用不同方式对计算机网络犯罪加以控制。其立法模式大体上有三种类型:“一是
将计算机犯罪刑事法规单为一章,增加在原刑法典中,如法国等;二是将计算机犯罪刑事法规分布在原我不休息我还能学
刑法各章之中,或对刑法典原有关条款进行修改,如日本、德国等;三是制定单行的‘计算机犯罪刑事
法规’,如美国等。”{6}我国基本上属于第二种模式。总体上看,我国目前关于计算机网络犯罪的刑
事立法是以刑法典为中心,辅之以单行刑法、行政法律、法规及其他规范性文件的框架体系。2000年12
月28日第九届全国人大常委会第19次会议通过的《关于维护互联网安全的决定》,从我国目前出现的利
用互联网犯罪的实际情况出发,以宣言式的形式,对利用互联网实施违法犯罪行为的种类作了规定,并
辅之以刑事责任、行政责任、民事责任三位一体的制裁体系。根据刑法和全国人大《关于维护互联网安
全的决定》,我国刑事立法涉及网络犯罪的罪名包括以下几类:第一类为单纯针对计算机网络而实施的
犯罪,包括:
  (一)对于非法侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统,依照非法侵入计
算机信息系统罪定罪处罚。
  (二)故意制作、传播计算机病毒等破坏性程序,或违反规定擅自中断计算机网络或者通信服务,
造成计算机系统及通讯网络遭受损害或不能正常运行,依照破坏计算机信息系统罪定罪处罚。
  第二类为利用互联网所实施的涉及国家安全和稳定的犯罪,包括:
  (一)造谣、诽谤或者发表、传播其他有害信息,煽动颠覆国家政权、推翻社会主义制度,或煽动
分裂国家,破坏国家统一,对此可依照煽动颠覆国家政权罪、煽动分裂国家罪定罪处罚。
  (二)煽动民族仇恨、民族歧视,破坏民族团结,对情节严重的,依煽动民族仇恨、民族歧视罪定
罪处罚。
  (三)对于邪教组织及其成员利用互联网来破坏国家法律、行政法规实施的,应按组织、利用邪教
组织破坏法律实施罪定罪处罚。
  第三类为利用互联网实施的破坏经济秩序、社会管理秩序的犯罪,包括:
  (一)销售伪劣产品或对商品服务作虚假的宣传,可视具体情况,分别以销售伪劣产品罪、虚假广
告罪定罪处罚。
  (二)对损害他人商业信誉和商品声誉,构成犯罪的,以损害商业信誉、商品声誉罪定罪处罚。
  (三)利用互联网侵犯他人知识产权(包括侵犯商标权、专利权及商业秘密),可分别依刑法规定
的具体罪名定罪处罚。
  (四)对于利用互联网编造并传播影响证券、期货交易的虚假信息,以编造并传播证券、期货交易
虚假信息罪定罪处罚。
  (五)在互联网上设立淫秽网站,传播淫秽信息(如书刊、音像、图片等),可按制作、复制、传
播淫秽物品牟利罪或传播淫秽物品罪定罪处罚。
  对于在互联网上实施走私活动、洗钱活动或进行赌博活动的,依刑法相应的规定分别以走私犯罪、
洗钱罪、赌博罪定罪处罚。
  第四类是利用互联网而实施的侵犯人身权利、财产权及其他合法权益的犯罪,包括:
  (一)在互联网上侮辱他人或捏造事实诽谤他人,情节严重,构成犯罪的,分别以侮辱罪、诽谤罪
定罪处罚。
  (二)对非法截获、篡改、删除他人电子邮件或者其他数据资料,侵犯公民通信自由和通信秘密,
情节严重,构成犯罪的,依侵犯通信自由罪定罪处罚。
  (三)利用互联网进行盗窃、诈骗、敲诈勒索、贪污构成犯罪的,可分别依照盗窃罪、诈骗罪、敲
诈勒索罪、贪污罪定罪处罚。
  从刑事立法对网络犯罪的规定可以看出:(1)我国刑法的调整范围几乎涉及到了所有与网络相关
的犯罪,调控范围的扩大,也表明了打击力度的增强。(2)传统领域的犯罪正逐步向网络渗透,这已
是不争的事实。发生在网络空间的传统犯罪同网络空间外的传统犯罪相比,由于有了高科技作为依托,
使得犯罪的实施可以不受时空条件的制约,具有瞬间性,同时也具有更为严重的社会危害性。(3)网
络犯罪有可能成为对人类极具威胁,且更具普遍性的犯罪,即使原本属于法定犯的犯罪,一旦与网络结
合在一起,便会变的越来越具有自然犯的色彩。[1]
  二、网络犯罪的立法完善
  我国关于网络犯罪的刑事立法属散在性规定,未能形成体系,除利用互联网所实施的犯罪外,现行
刑法对计算机网络犯罪的规定,只涉及对计算机信息系统的保护,并不全面,而且从立法自身的角度看
,也有尚待完善之处。法宝
  (一)由于网络犯罪的无国界性,如何对网络犯罪行使刑事管辖权,是各国政府面临的一个复杂而
又敏感的话题。显然,这一问题依靠传统的刑事管辖权原则,即以属地原则为主,兼采属人原则、保护
原则和普遍管辖原则难以全面解决。最突出的问题是,在传统意义的国界和边界并不存在的情况下,依
属地原则,必然会引发数个国家之间刑事管辖权的冲突。我国有学者认为,网络空间是领陆、领水、领
空、浮动领土以外的第五空间——虚拟空间。随着信息世代的到来,刑法的“领域”宜于有所限制地扩
大到第五空间。限制的内容,可设定为具有下列条件之一时,刑法领域可扩大至第五空间:(1)网上
作案的终端设备地、服务器设立地在本国第一、二、三、四空间范围内;(2)网上作案所侵入的系统
局域网或侵入的终端设备地在本国第一、二、三、四空间范围内;(3)行为人获取、显示网上作案结
果信息的终端所在地在本国第一、二、三、四空间范围内。{7}(p97—98)2001年11月欧洲理事会《关
于网络犯罪的公约》,在涉及管辖权问题上列举了属地管辖权和属人管辖权,并特别指明包括罪行是在
任何国家的领土管辖权

  ······

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}王昌学.市场经济犯罪纵横论(M).北京:法律出版社,2001.918.

{2}拒绝网络犯罪,我们该做些什么.http://www.people.com

{3}肖中华,方泉.对网络刑法的技术制衡(J).刑事法学,2001,(11).

{4}刘守芬,孙晓芳.论网络犯罪(J).北京大学学报,2001,(3).

{5}赵秉志,卢建平,张新平.中国的网络犯罪与刑事立法(C).国际刑法问题研究,北京

:中国方正出版社,2002.35.

{6}刘广三.计算机犯罪及其立法评价(J).刑事法评论,北京:中国政法大学出版社,

1999,第3卷.

{7}屈学武.因特网上的犯罪及其遏制(J).法学研究,2000,(4).

{8}黄太云.《关于维护互联网安全的决定》的理解与适用(J).刑事审判参考,北京:法

律出版社,2001,(4).

{9}于志刚.计算机犯罪研究(M).中国检察出版社,1999.31.

{10}邵沙平,周 文.控制网络犯罪与国际刑法的最新发展(J).国际刑法问题研究,北

京:中国方正出版社,2002.3.

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