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【期刊名称】 《政法论坛》
电脑软件法律保护问题之思考
【英文标题】 Thinking on the Legal Protection of Computer Software
【作者】 季伟军【作者单位】 中央政法管理干部学院
【分类】 知识产权法
【中文关键词】 电脑软件 专利保护 版权保护 专门法律保护
【期刊年份】 1999年【期号】 3
【页码】 67
【摘要】

随着电脑在社会生产和生活中的广泛应用,电脑软件的法律保护问题成为亟待研究和解决的问题。针对电脑软件的特点,各国采用了专利保护、版权保护等保护模式。我国采用适合国情的专门法律保护模式,但尚未形成完善的体系。我国在电脑软件发展上与发达国家的差距较小,因而加强对软件的法律保护,促进电脑软件产业的发展,更具有重要意义,必须组织电脑专家共同参与研究,完善法律保护,实现电脑软件保护的规范化。

【全文】法宝引证码CLI.A.115247    
  一、引言
  电脑是当代科学技术的卓越成就之一,整个人类社会已经与电脑紧密联系起来。尤其是电脑软件,越来越成为人们认识自然、改造自然、认识社会、改造社会所迫切需要的工具。然而,伴随着电脑在社会生产和生活中的广泛应用,引起了一些鱼待研究的法律问题。
  1.电脑是人类文明的空前产物,在电脑广泛应用于社会之前,已有的法律从未涉及电脑一词,电脑的法律问题是个全新的问题。
  2.电脑的发展所涉及的法律问题极为广泛。电脑资料的搜集、存贮、取用涉及隐私权;资料的传送与电信法息息相关;硬件的保护涉及专利法;软件的抄袭又与著作权法大有关系。电脑的买卖、租赁及软件的开发等涉猎的范围更广,它与税法、契约、损害赔偿等均有很深的关系;此外,还有电脑病毒、电脑犯罪等。
  3.电脑对法律的影响余波未定,目前的电脑技术尚未到达发展的极限。新的产品经常出现,新的理论或更进步的数据处理方法日新月异。
  以上种种,促成立法者修订现行法律或立法以应付新的局势,其中尤以软件法律保护更为引人注目。对电脑硬件部分,各国都采用专利法保护方式,这是没有什么争议的,而且这方面的保护很完善,也很有效。然而对电脑软件部分的法律保护却十分复杂,它几乎涉及到知识产权的一切领域,对此,各国规定也不一,与硬件保护相比较,有关的保护措施也很落后。亟待引起重视。
  二、电脑软件的特点
  1.智力成果性。电脑软件是突出的智力创造,是一种特殊的智力成果,因为开发软件需要具备专业技术知识。从精神创作成果来看,它与文学艺术作品有相似之处,软件中凝聚了脑力劳动,并表现为非物质的内容,如思想、方法、算法、诀窍等,软件中的文档部分基本属于文字作品或绘图作品,以符号来表示的程序也是一种用特殊文字表达的作品。软件产业实质是包括软件开发、生产、流通、服务的知识密集和劳动密集的知识产业,开发出来的软件应依法享有智力成果权。电脑软件作为一种智力成果,它是一种无形财产,而且在流通和使用中具有独立的经济价值。软件作为信息技术竞争的焦点,已为各国所瞩目和重视,其智力成果性已得到了广泛的承认和保护。
  2.高效实用性。电脑软件是一种新兴技术,在经济技术方面具有很强的使用价值。使用者不必了解软件内在的结构就可拿来使用,甚至修改、移植,并且可以通过电磁媒介进行信息传输。因此,电脑软件的使用范围是十分广泛的,几乎扩展到社会领域的各个方面,并成为现代化建设中必不可少的手段和工具。它对提高工作效率、促进科学技术和经济效益的增长具有显著的作用。
  3.思想与表现的不可分割性。电脑程序的思想与其表现之间没有明显的范围界限,它们互相渗透,难以区分。法宝
  4.应用的多次性。软件在应用过程中,要进行维护、修改和进一步开发。只要电脑软件还有使用价值,生命周期还能延续,软件的维护、修改和进一步开发就不会完结。
  5.易复制性。电脑软件的复制很方便,它既不需要特殊的设备,也不需要耗费大量的时间,而且复制后的效果与原件完全一样。非法复制或出售其复制软件就会使软件所有人遭受很大经济损失,在这种情况下,软件受到的侵犯表现为第三者占用了软件的所有权。在电脑联机的情况下,第三者连一份软件也用不着复制,就可以使用他人的程序来为自己创造不合理的利润,这就使得软件的保护更为困难。
  6.可改编性。电脑软件改编比较容易,只要掌握了电脑程序设计的基本知识就能予以改编。将他人耗尽心血开发出的程序改编成形式截然不同,但实质内容完全一样的新程序,比独立开发一个程序要容易和简便得多。
  7.寿命较短。电脑软件的寿命一般来说是3—5年。随着电脑软件产业的迅速发展,软件的技术生命周期更将大大缩短。
  8.侵权隐蔽性。电脑软件的侵权行为不易被人发现。由于软件的技术特征只体现在电脑程序的运行过程中,而不表现在运行的结果上,再加上许多算法、设计方法是软件人员共享的知识,这就使得电脑软件的侵权具有极大的隐蔽性,即使被人发现也难以拿出有力的证据。
  根据电脑软件的特征,采取怎样的法律保护措施呢?
  三、电脑软件法律保护模式
  1.电脑软件的专利保护
  电脑软件能否成为专利法的保护对象,是长期以来争论的法律课题之一。从总的情况来看,多数国家对电脑软件的专利保护持否定态度。由于软件是人的智力成果,软件研制是把人的智力表现为电脑可执行的形式,因此,电脑软件的内容总是鲜明地表现为智力活动的规则和方法。所以,国外绝大多数国家的有关立法中都规定对电脑软件不授予专利。电脑软件要获得专利,必须符合专利申请条件。首先专利的公告制度就不适于软件。由于软件开发具有秘密的性质,一旦其内容公之于世,就会启发别人创造出更高水平的软件。其次,使用软件的结果通常并不直接反映在所制造和销售的产品上,因此,即使有人使用开发者的软件,也难以发现和制裁。再者,专利审查制度也不适于软件,尤其是实质审查,因为一种发明只能取得一项专利,但软件是无形物,用于同一目的的软件可能极其相似,很难确定其具有首创性,现在软件数量之多、软件描述方式之独特,也使专利局很难对提交申请的软件作实质性审查。
  2.电脑软件的版权保护
  采取版权法来保护软件是世界上的主要趋势。这是因为电脑软件具备适合于版权保护客体所必须具备的两个特征。
  (1)电脑软件是一种创造,同时也是借助于文字符号表达特定内容的特殊作品,它是研制人员通过设计、实验、计算而完成的程序系统,这种产品尽管在形式上与通常的文学艺术作品有所不同,但它们之间也有相似之处:软件中的文档部分基本上属于原来就享有版权的作品,而以符号表示的程序也是用特殊方式表达人的思想的作品。因此,只要电脑软件本身不是抄袭或复制的,并且有独创性就可以受到版权法的保护。
  (2)受版权保护的作品须以一定的客观形式表现出来,还未以一定的物质形态表现出来的作者的思想不能成为版权保护的客体。电脑软件是软件设计人员使用高级语言编写,并利用电磁效应记录在磁带、磁盘和其他一些介质上的。它有一定的物质载体,并可像其它作品一样能够直接或通过电脑间接地供人利用,它可以成为版权法的保护客体。目前以版权法保护电脑软件在国际上已成为一个占主导地位的世界性趋势。国际上两个版权公约―《伯尔尼公约》和《世界版权公约》,使得版权在国际上形成了国际保护体系,大多数软件产业发达国家都有版权法,只要将电脑软件纳入其保护范围,就能适应这种世界性的保护。采用版权法保护软件具有的优点是不可否认的,但也应看到采取这种方法的不足之处和由此而引出的新问题。版权保护的主要缺陷在于只考虑阻止复制,而不像专利那样,同时考虑被保护作品的应用。版权法的本意是鼓励创作、保护作品的完整性、促进文化的进步,而软件处于不断修改、完善和适应变化的动态过程中,这又与版权保护精神权利的静态特征相矛盾。事实上,人们不仅担心软件复制,而且更担心软件的权利及软件应用问题,因为软件的商业应用远比文化因素更为重要。这就加深了人们对版权法是否适宜软件保护的疑问。因此,现在仍有一些国家不采用版权法保护软件。
  3.电脑软件的专门法律保护

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