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【期刊名称】 《科技与法律》
计算机犯罪对传统刑法的挑战
【英文标题】 Com puter committal challenges to traditions criminal law
【作者】 李本本黄瑞华【作者单位】 西安交通大学
【分类】 科技法学【期刊年份】 2000年
【期号】 1【页码】 73
【全文】法宝引证码CLI.A.126467    
  随着信息技术突飞猛进的发展,尤其是计算机技术与网络技术的结合,人类社会产生了前所未有的巨大变革,但同时计算机犯罪问题也愈演愈烈,并对传统刑法提出了诸多挑战,亟待研究解决。
  一、罪与非罪的问题
  对计算机犯罪概念的界定,时至今日仍众说不一。美国著名的计算机专家唐·帕克认为:“计算机犯罪的概念应包括三个部分:计算机滥用——含有计算机的任何故意行为;计算机犯罪——实施犯罪的过程中直接涉及到计算机;与计算机有关的犯罪——在成功起诉的非法行为方面计算机知识起了基本作用”。该主张虽有可取之处,但对三部分的具体界定却显模糊。
  而欧洲经济合作与发展组织的定义是:“在自动数据处理过程中,任何非法的,违反职业道德的,未经批准的行为都是计算机犯罪行为”;“违反职业道德,未经批准的行为均视作犯罪”。显然其对计算机犯罪的界定有过宽之嫌。
  台湾学者主张:“凡犯罪行为系透过电脑的使用或对电脑本身所造成之损害皆属之”。也有学者认为“电脑犯罪系指与电脑有关的犯罪行为”或“凡犯罪行为与电子资料处理有关的现象即是电脑犯罪”。
  我国刑法修订前,计算机犯罪仅被理解为利用计算机技术实施金融诈骗、盗窃、贪污、挪用公款及窃取国家秘密等犯罪,而对于那些针对计算机系统的破坏行为,则不认为是犯罪。而修订后的新刑法增加规定了侵入计算机信息系统罪;破坏计算机信息系统功能罪;删除、修改、增加计算机信息系统数据、应用程序罪以及制作传播计算机病毒罪等。计算机犯罪在我国的理解趋向于:以计算机为工具或运用计算机技术或以计算机资产为对象实施的犯罪行为。如此界定基本上是对立法条文的概括,但对于一日千里的计算机发展技术而言,计算机犯罪概念的界定同样包含着许多变数。立法较之于错综复杂的现实难免有滞后之处。
  新刑法确立了罪刑法定原则并且取消了类推制度,这就使一些出现或可能出现的计算机犯罪很难在现有的刑法体系中予以全部规范,即在打击以计算机为犯罪工具的新的犯罪类型上出现法律适用的漏洞。例如私自穿越防火墙侵入企业网行为。
  网络上的防火墙是建立在企业网局域网和外部网络之间的电子系统,用于实现访问控制,即阻止外部入侵者进入企业网内部,而允许企业网内部用户有条件地访问外部网络。防火墙体现了国家或企业对网络资源的监护,然而不法入侵者通过修改防火墙的控制参数或是通过欺骗手段穿越防火墙达到破坏企业网或访问禁区的目的。而刑法只规定:违反国家规定,侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并未涉及侵入经济领域的行为定罪问题。而《计算机信息系统安全保护条例》则规定:“计算机信息系统安全保护工作,重点维护国家事务,经济建设、国防建设、尖端科技等重要领域的计算机信息系统的安全。”既然保护条例申明要保护经济建设计算机信息系统的安全,刑法将其置于框架之外是没有恪尽职能的。目前的一些不法入侵者拥有的技术足以穿越防火墙、破坏重要的商业交易并造成不可估量的损失。不少国家正在立法预防和打击此类犯罪,美国将保护军事情报网络系统扩展到保护商业网络系统,法国也从保护企业的生产机密扩展到保护企业的销售网络。而我国刑法对此类明显会带来犯罪后果的现象并未定罪,类似的还有入侵电子邮箱、侵害隐私、不良传播等。很显然,对于此类计算机犯罪传统刑法是疲于应战的。这也要求计算机专业人员配合立法者及时总结新的计算机犯罪类型,将其迅速纳入刑法规范的轨道,使刑法本应具有的前瞻性、威慑性得以体现。
  二、计算机犯罪构成要件问题
  计算机犯罪主体可以是自然人、法人或非法人组织。一般认为其主体是特殊主体,即拥有高超的计算机专业人才,但也不排除窃得密码登陆网址的肆意妄为者本身并无过多的网络知识。美国甚至有一例近乎白痴的青年仅凭着执着,十万次尝试,最后侵入五角大楼系统的案例。计算机犯罪主体有低龄化的特征,许多侵入计算机信息系统的主体是未成年的电脑爱好者,这点对于研究防范计算机犯罪有一定的参考意义。
  客体方面,计算机犯罪有的侵害计算机信息系统管理秩序,有的危害系统安全保护制度,有的危害国家和公众的生命和财产安全;有人主张将计算机犯罪客体统一界定为信息关系,认为可将计算机犯罪做为一类罪名,事实上正如有人所言:“

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