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【期刊名称】 《法学杂志》
我国上市公司中推行股票期权制度的法律障碍
【作者】 佟光临雷艳智【作者单位】 北京隆安律师事务所律师
【分类】 证券法【中文关键词】 上市公司 股票期权制度 完善
【期刊年份】 2001年【期号】 6
【页码】 54
【摘要】

如何留住人才以利于公司的长期发展是摆在上市公司面前的一个焦点问题。如何设计一套行之有效的股票期权激励机制,把公司的前途命运与公司的高级管理人才与技术骨干紧密结合起来,是这些公司所面临的一个现实问题。

【全文】法宝引证码CLI.A.19381    
  
  股票期权(Stock Option)是公司给予高层管理人员的一种购买本公司股票的选择权,持有这种权利的管理者可以在股票期权计划约定的时期内以约定的认股价格(也称行权价格)购买约定数量的本公司股票,在管理者行权以前,股票期权持有人没有任何的现金收益。管理者的收益取决于期权行权日公司股票市价与行权价格的差价。因此,期权持有人为了获得最大的个人利益,就必须努力经营,创造良好的经营业绩,使得公司股价持续上扬。从国外的实践来看,股票期权制度的实施,确实起到了协调股东利益与管理层利益,弱化股东与管理利益间的冲突,促使公司管理层行为趋向股东利益最大化目标的作用。
  从我国进行股票期权制度的试点实践来看,由于目前在我国尚没有任何一部国家法律涉及到股份期权制度的基本构架与实施细则,也没有类似于美国证券交易法中关于股份期权行权与交易的法律条款。我国目前的股份期权制度案例便基本上可以说是处在法律真空中运作的,使得在股票期权实施的各个环节上,或多或少地受到我国现有法律制度的制约,从而弱化了该制度的激励功能。
  具体来说,其主要法律障碍如下:
  一、股票来源的主要渠道和现行《公司法》抵触,加大了股票期权计划的实施成本
  参照美国的情况,股票期权行权所需股票来源渠道主要有两个:一是公司发行新股票;二是通过留存股票帐户回购股票。发行新股数量大,但灵活性较差;回购灵活性好,但会导致公司现金流出。由于回购公司股票需要大量资金,因而美国公司一般较少采用此方式作为股票期权计划的主要来源,只在公司股票市场价格偏低或回购数量较少的情况下采用,发行新股方式为其通行模式。菊花碎了一地
  在我国,首先实施的是法定资本制,因此上市公司必须遵守资本确定原则,该原则强调在股份有限公司设立时必须确定公司资本总额,然后由发起人和认购人全部认购,从而使得预留股份的渠道被封堵。加之,目前的新股发行政策尚没有关于准许从上市公司的首次公开发行中预留股份以实施公司的股票期权激励计划的先例,同时增发新股的政策也没有相应的条款。因此,采用预留股份这种成本较低的方式,目前在我国并不能被采用。另一方面,中国的上市公司通过股份回购的方式取得实施股票期权激励计划所须股份的途径被相应的法规政策所封杀,比如我国《公司法》规定“公司不能收购本公司的股票,但为减少公司资本

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