查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《法学杂志》
TRIPS与我国专利法保护标准之比较研究
【英文标题】 Comparison between the Protective Standard of the Patent Law of China and TRIPS
【作者】 徐红菊裘雅雁【作者单位】 大连海事大学法学院
【分类】 专利法
【中文关键词】 私权 专利权的转让 专利权的许可 专利权的转移
【期刊年份】 2001年【期号】 6
【页码】 52
【摘要】

我国专利法的第二次修订满足了TRIPS对专利权的一些保护标准的要求,增加了许诺销售,实施后一发明要比前一发明具有相当经济效益的重大技术进步等具体规定,给予了外观设计和实用新型与发明专利同样的进行最后司法审查的机会,这都为我国进入世贸组织后个人、企业运用技术,解决个人、企业包括与外资企业之间的专利纠纷创造了良好的法律环境。

【全文】法宝引证码CLI.A.19366    
  
  2000年8月,我国对专利法进行了第二次修订,这次修订在很大程度上是为了与TRIPS中对专利权的保护标准达成一致。我国加入WTO后必然要承担按TRIPS中规定的专利保护标准对专利进行保护的义务,TRIPS要求“成员均应使本协议的规定生效”,并且“未经其他成员同意,不可以对协议中的任何条款予以保留”。尽管协议中有关于对发展中国家给予宽限期的条款,但这个宽限期并不以国家加入WTO日期为准,而是以世贸组织协定生效的日期为准。对于2000年以后加入世贸组织的国家(包括我国)来说,已经不存在宽限期的问题,因此,我国一旦加入世贸组织,就必须符合TRIPS规定的对专利的最低保护标准。我国对专利法的修订是及时的,已经尽最大努力与协议保持了一致。
  应当指出的是,在TRIPS中专利的范围与我国专利法保护的范围并不一样,TRIPS中的专利专指“一切技术领域中的任何发明”,而我国专利法中的专利除发明外,还包括实用新型和外观设计。在TRIPS中则是对专利和工业品外观设计分别规定并予以保护的,对实用新型则未涉及,相对来说,对专利的保护标准更高一些。本文在将我国专利法与TRIPS中的保护标准进行比较时,也注意了对发明专利和工业品外观设计进行了区分。
  一、专利权为私权
  TRIPS在序言中对知识产权作了一项原则性规定,即要求全体成员承认知识产权为私权。专利权当然为私权。所谓私权,是指依私法而享有的权利,与公权相对应。公权与私权的划分源于公法与私法的划分。两大法系均有对公法和私法的划分,所划分的范围却大相径庭,这与两大法系的本质差别有关。应该说,公法与私法是大陆法系法律的基本分类,它源于古罗马法,盛行于19世纪的西欧,进入20世纪以后由于公法私法的互相渗透,两者的界限已经开始模糊。但由于传统的作用,有些部门法还是可以很自然地被归入公法或私法,因此两者的划分仍是基本的法律分类。依协议的内容,TRIPS中的私权应是:首先,它强调私权的专有性,即私权是一种具体的权利,这种具体的权利只有权利人有权决定如何去使用。专利权是私权,任何未经专利权人许可使用专利的行为都是侵权行为。这种权利的专有性源于私法的基本原则——私法自治原则,它表现为主体对自己财产的自由处分。TRIPS在第28条中明确要求成员应赋予专利所有人专有权,并根据产品专利和方法专利的不同列出了具体权利;其次,TRIPS允许成员以公益原因对私权进行合理限制,即允许未经权利持有人许可的其他使用,但这种使用应:(1)经司法审查决定授权其使用的法律效力;(2)不应形成其他人的专有使用。无论是政府还是政府授权的第三方获得的只是专利的使用权,不能因此授权而形成专有权,如无权转让,应支付使用费等。
  我国专利法符合承认专利权为私权的要求。尽管我国不存在关于公法、私法的绝对划分,但我国专利法对专利权的保护符合将其作为私权保护的要求,尤其是2000年8月对专利法的第二次修订使这种保护更为完善,这主要表现在:
  第一,关于专利权人的专有权。修正案在关于专利权人专有权规定的第11条里增加了专利权人禁止他人未经其许可许诺销售依其专利方法直接获得的产品的权利,这就与TRIPS的规定达成了一致。
  第二,关于专有权的主体。我国专利法规定的专有权的主体有个人、集体所有制单位和国家。修正案更改了关于专利权可以由国家所有、全民所有制单位持有的规定,国家不再是专有权的主体,只有个人和单位是专利权的所有人。这就给予了专利权更高的保护标准。
  第三,关于对专有权的合理限制。当一项专利的实施有赖于前一项专利的实施的,行政部门可以根据后一专利权人的申请,给予实施前一发明的强制许可,这是没有疑义的。问题的关键是后一发明比前一发明有多大程度的改进,才可以授予其专利权并许可其实施前一专利,才能更好地保护前一专利所有人的专有权。为了与TRIPS达成一致,我国对专利法的第二次修订,将后一专利要比前一专利“在技术上先进”修改为“具有显著经济意义的重大技术进步”,更好地保护了原专利所有人对专利的专有权。
  二、专利权的转让、许可与转移
  TRIPS在第28条第二款中规定:“专利所有人还应有权转让或通过继承转移其专利,应有权缔结许可证合同”。这款的规定说明,专利所有人还应有以下三种对专利的处分权:(1)应有转让专利的权利;(2)应有转移专利的权利;(3)应有许可专利的权利。专利的转让、许可与转移是对专利三种不同的处分形式,会产生不同的法律后果,TRIPS要求各成员应给予专利所有人此三种处分权。
  1、专利权的转让。专利权的转让是对专利所有权的转让,专利所有人有权根据自己的意愿把专利所有权转让给

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
我我我什么都没做
【注释】                                                                                                     
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.19366      关注法宝动态:  

法宝联想
【共引文献】
【相似文献】
【引用法规】

热门视频更多