查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《中国司法鉴定》
法医从事医疗损害鉴定的科学性
【作者】 曾恩泉邓振华
【作者单位】 川北医学院法医学系四川大学华西基础与法医学院
【分类】 司法鉴定学【中文关键词】 法医;司法鉴定;医疗损害;科学证据
【文章编码】 1671-2072-(2014)06-0110-06
【文献标识码】 Bdoi: 10.3969/j.issn.1671-2072.2014.06.026
【期刊年份】 2014年【期号】 6
【页码】 110
【摘要】 《侵权责任法》实施至今,质疑法医从事医疗损害司法鉴定的科学性并因此主张医疗损害鉴定应回归由医学会主导的论调有所抬头。本文从法医学的学科定义和研究内容、法医学人才培养模式、法医学专业设置和学位授予、法医与临床医生的教育背景和从业情况、医疗损害法医学鉴定与医学会鉴定意见的实证比较、法医主导司法鉴定符合人的认识规律和习惯等多个角度论证了法医从事医疗损害司法鉴定的中立性、合理性、科学性,指出法医参与和主导医疗损害司法鉴定才是正确的模式选择。
【全文】法宝引证码CLI.A.1204341    
  
  医疗损害鉴定意见是一种科学证据,是科学原理和技术与司法证明活动相结合的产物{1}。医疗损害鉴定是综合运用医学、法学、法医学和其他自然与社会科学判定医疗损害案件事实的一种证明活动,其科学性主要是指在法律框架内医疗损害鉴定意见的实然(实际鉴定意见)与应然(客观规律与客观事实)的吻合程度,吻合程度越高,人们就认为鉴定意见越具有科学性。医疗损害鉴定意见与其他专家意见一样,只能是一种法律上的推定事实而非客观事实本身。这主要是因为医疗损害鉴定活动与真正的科学活动相比其目的不同,科学活动发现的是带有普遍性的规律以及可重复的事实,而医疗损害鉴定却是对不可重复的特定医疗过程历史事实的分析、推测和演绎,所以,医疗损害鉴定意见是在对医疗行为是否构成侵权的一种法律价值判断下具有明显或然性的带有主观倾向性的推断意见,要达到与客观事实的高度吻合,其所依据的理论、技术、方法、程序、逻辑以及疾病转归规律、损害与疾病的影响、统计方法等因素必须符合客观规律,具有科学性,医疗损害鉴定的科学性正是通过上述因素之科学性而得以表现。基于以上理由,医疗损害鉴定意见在诉讼证明活动中只能是一种辅助手段和判案参考,应当抛弃“科学至上”的盲从与幻想{2}。但毋容置疑的是,在专业问题面前,面对法官失能和制度失范之现实,求助于专家鉴定不失为一种明智的选择。正因如此,如何保证鉴定意见的科学性就成为必须讨论的重要问题。
  尽管先后有《医疗事故处理办法》和《医疗事故处理条例》关于医疗事故由医学会鉴定之明文规定,但法医从事医疗损害鉴定的历史从未间断[3-4]。全国人大常委会《关于司法鉴定管理问题的决定》出台后,法医从事医疗损害鉴定更是如火如荼。而《侵权责任法》实施4年来,医疗损害侵权案件的鉴定依然未能摆脱“双轨制”的现状,医疗损害司法鉴定“二元化”问题依然存在{5}。质疑法医从事医疗损害鉴定的声音日益高涨,有观点认为,法医从事医疗损害鉴定的科学性无法保证,因此,医疗损害鉴定应当回归由医学会主导[6-8]。对此,有必要对法医从事医疗损害鉴定的科学性进行重新审视,为未来的医疗损害鉴定制度改革提供参考。
  1医疗损害鉴定是法医学研究的固有重要内容
  《侵权责任法》五十四条至第六十四条全面规定了医疗损害责任,对医疗损害救济制度进行了全面改革。医疗侵权损害赔偿责任与其他侵权损害赔偿责任一样,其构成要件有四个:损害事实、违法行为、因果关系、主观过错(在医疗损害中为医疗过失){4}。之所以会产生医疗纠纷,就是医患双方对医方是否存在侵权存在不同的认识。要追究医方的赔偿责任,就必须证明存在医疗损害侵权赔偿责任的上述四个构成要件。法官由于缺乏医学方面的专业知识,就需借助鉴定来对医方是否构成医疗侵权作出判断。
  2010年6月30日最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》三条指出,人民法院适用《侵权责任法》审理民事纠纷案件,根据当事人的申请或者依职权决定进行医疗损害鉴定的,按照《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》、《人民法院对外委托司法鉴定管理规定》及国家有关部门的规定组织鉴定。“医疗损害鉴定”一词正式出现在我国法律条文之中。虽然在我国不同历史时期,涉及医疗损害赔偿纠纷案件鉴定的名称有所差异,如有“医疗事故技术鉴定”、“医疗过错鉴定”、“法医学鉴定”、“医疗纠纷鉴定”等,但其基本内涵是一致的{7}。本文为行文方便,暂统称为医疗损害鉴定。
  陈东启、郑钟璇{9}对法医学的定义如下:法医学是应用医学、生物学、化学及其他自然科学的理论和技术,研究并解决司法、公安工作中有关人身伤亡和涉及法律的各种医学问题的科学。他们认为,法医学的基础理论涉及医学和其他自然科学的知识,所以,医学及其他自然科学的发展,必然促进法医学的发展。同时,法律科学也影响着法医学的发展。法医学是随着法律科学与司法实践的需要而产生,并为之服务的具有独立理论体系的医学分科,在任何法治国家中,其是一门不可缺少的至为重要的鉴定科学。
  周云龙{10}关于法医学的定义如下:法医学是应用医学、生物学及其他自然科学的理论和技术,研究和解决法律上有关问题的一门医学学科。
  赵子琴、陈龙{11}认为:法医学是应用医学的理论和技术,研究并解决司法实践中有关医学问题的一门医学科学。 Forensic medicine 与 legal medicine、medical jurisprudence 为同义语,说明该学科的研究均为介于医学与法学之间的问题。法医学的产生基于法律的需要,是应用医学知识解决法律问题的科学。他们指出,随着我国法律、法规的不断完善以及公民法律意识和自我保护意识的不断提高,如何科学、客观、公正地处理好医疗纠纷与医疗事故,维护医患双方的合法权益,将直接影响到医疗秩序的正常运转、医学科学的发展和社会环境的和谐稳定。一直以来,医疗纠纷和医疗损害鉴定就是法医学鉴定的重要任务之一。
  郝树勇{12}指出:法医学是应用医学和相关自然科学的理论与技术,研究和解决司法实践中有关医学问题的一门科学。法医学(Forensic medicine, legal medicine)过去又称为“法庭医学”或“裁判医学”,它是以医学为基础,广泛应用其他自然科学的理论和技术,研究并解决司法实践中有关医学问题的一门科学。因此,它仍属于医学科学的范畴,但又不同于其他医学学科。法医学是一门独立的医学学科,法医学的基本理论源于医学,其研究内容涉及医学各科并与其有着密切联系,它应用解剖学、生理学、生化学、病理学、药理学、内科学、外科学、妇产科学、儿科学、精神病学等多学科的理论与方法为司法实践服务,同时又在实践中以本身的成就丰富医学各科的内容,促进医学的发展。同时,法医学作为一门独立的学科体系,有着特定的研究内容和方法,法医学与医学和法学具有相互影响的作用。法医学是一门鉴定科学,同时法律制度的完善与发展又影响着法医学的发展。郝树勇等认为,我国法医鉴定制度的开放曾受司法制度约束长达几十年,最明显的标志就是医疗纠纷司法鉴定问题一直不能独立于行政管辖权之外。
  王旭东{13}认为:法医学是运用医学、生物学、化学和其他自然科学的理论和技术,研究和解决法律上有关人身伤亡和其他医学问题的一门学科。法医学是在医学发展的基础上,适应法律的需要而建立和发展起来的。法医学理论和技术已超出了医学的范畴,形成了一门以医学为主的多门自然学科和法学相交融的边缘学科。
  王保捷、侯一平等[14-15]认为:法医学是应用医学、生物学及其他自然科学的理论与技术,研究并解决司法实践中有关医学问题的一门医学科学。
  西安交通大学法医学院给法医学的定义如下:法医学是以医学为基础的自然学科,也是面向法学的社会科学,又是法学与医学交叉的边缘学科。法制实践中,法医学为侦查、审判以及医疗纠纷、灾害事故鉴定提供科学依据。在任何法制国家,法医学都是一门至为重要的学科{16}。
  研究发现,国内外法医学专著都表明“法医学是应用医学、生物学及其他自然科学的理论与技术,研究和解决法律实践中有关医学问题的一门医学学科”。从学科组成角度来看,法医学包括法医病理学、法医临床学、法医物证、法医精神病学、法医毒物分析、法医昆虫学、法医法学等。我国法医学经典教材和专著均一致认为,医疗纠纷或医疗事故及其核心内容因医疗行为所致患者损害多年来一直是法医学教学、科研和实际鉴定的重要任务之一{17}。通过对医疗纠纷案件的分析鉴定,阐明各种医疗事故可能发生的原因,有助于提高临床医疗质量,避免医疗损害的发生,促进医学科学发展的重要意义,法医学教科书对此都有专章专题深入论述。在所有的医学教科书中,只有法医学教科书中有涉及医疗纠纷与医疗事故方面的内容。而所有经典的内科、外科、妇产科、儿科、传染科等临床医学教材均以疾病及其诊疗为中心内容和核心任务,没有关于医疗纠纷的专题论述。不仅如此,几乎所有的法医学分科都可能与医疗纠纷争议相关。法医学工作者应当介入医疗纠纷和医疗损害的处理,已成为各界人士的共识。
  2从法医学人才培养模式来看,法医具有基础医学和临床医学的知识背景
  建国后的法医学人才培养经历了艰难曲折的探索过程。20世纪50年代院系调整时期,法医专业被取消,造成法医科学日趋萎缩,法医人才极端缺乏{18}。直至1983年,在山西太原晋祠召开的法医学专业教育座谈会提出了发展我国法医学专业教育的方针是:从中国实际出发,走自己的道路,努力适应社会主义现代化建设,特别是法制建设的需要,建立具有中国特色的社会主义法医学教育体系。参会机构包括国家教委、卫生部、公安部、最高人民检察院、最高人民法院、司法部。此后我国法医学教育事业进入大发展时期,目前已经形成了具有我国特色的法医学博士、硕士、学士学位的培养教育体系{19}。
  尽管各校法医学本科专业根据自身实际情况开设的课程和培养的目标略有差异,但其主干课程和培养方案是基本一致的。通行的法医学培养方案的表述是:法医学专业培养具有扎实的医学基础理论、法医学专业知识及良好的科学思维,熟悉司法鉴定程序,掌握法医鉴定基本技能的法医学高级专门人才。本专业学生主要学习基础医学、临床医学、法学及法医学的基本理论知识,接受医学及法医学的基本技能训练,毕业时学生应具有法医学检案的基本能力及良好的思想品德和职业道德。专业培养要求是:本专业学生主要学习基础医学、临床医学、法学及法医学的基本理论及基本知识,受到医学及法医学的基本技能训练,具有法医学检案鉴定的基本能力。
  以西安交大医学院法医专业课程设置为例,其临床医学课程科目包括:诊断学、医学影像学、内科学1、内科学2、外科学1、外科学2、妇产科学、儿科学、传染病学、神经病学、皮肤性病学、眼科学、耳鼻咽喉科学、口腔科学,涵盖了所有临床医学专业课程,其医学基础课程也与临床医学专业的医学基础课程一致。更为重要的是,法医学专业学生与临床医学学生一样,在学习过程中必须进行为期至少半年的临床实习方能达到规定要求{20}。
  随着医学科学技术的迅速发展,医学体系已发展成为一个结构庞大、分科众多、关系错综复杂的知识体系,并产生了许多新的交叉学科和边缘学科。尽管现代医学专业分科越来越细,但医学科学的基本知识、基本原理和基本技能的变化却是很小的,医学原则如无菌观念、临床输血技术、输液原则、围产期处理原则、创伤急救原则等基本诊疗规范更是业界通识。没有广博的基础医学和临床医学知识的专科医生是不可想象的,简单地认为外科医生不得从事内科诊疗甚至呼吸内科医生完全不懂消化系统疾病诊治,审核医师执业范围就可判断医师是否违法才是彻头彻尾的外行。现代医学的整体观和全科医学的兴起与住院医师规范化培训的实施,以及各医院初任职医师的大临床轮转和培训无不告诉大家一个事实:医学基础知识和基本原理是每一位医学从业者必须掌握的,再高精尖的诊疗技术,其原理皆是异曲同工。而鉴定实践中的多数医疗纠纷案件,医方过错对稍具医学知识的人来说常为低级错误,如输液过快造成病人心衰死亡,如使用禁忌药物,如不具备卫生部要求的检测条件导致血友病漏诊致使患者截瘫{21},如因责任心不强、未及时进行药敏实验指导用药延误患者治疗时机导致感染扩散致多器官功能衰竭死亡等。这些明显违背诊疗规范的错误,常人皆可在网络和医学教材上找出,何况受过医学专业训练且鉴定经验丰富的法医呢?
  3从专业设置和学位授予来看,法医学属于医学学科
  从普通高校本科专业目录和学位授予情况来看,《普通高等学校本科专业目录(2012年)》对我国普通高等教育的学科门类分设哲学、经济学、法学、教育学、文学、历史学、理学、工学、农学、医学、管理学、艺术学12个学科门类。其中医学门类下设专业类11个,44种专业。11个医学一级学科为:基础医学、临床医学、口腔医学类、公共卫生与预防医学、中医学、中西医结合、药学、中药学、法医学、医学技术、护理学。除食品卫生与营养学、医学技术、护理学授予理学学士学位外,法医学毕业生与临床医学毕业生一样授予医学学士学位{22}。这样的规定,与各医学一级学科之间的课程设置和学科通识具有高度一致性有关。
  4法医与临床医生的教育背景和从业情况具有互易性和同质性
  从我国建国以来法医学教育实践和法医从业的历史和现实情况来看,早期因法医学教育滞后使得临床医生经培训转行为法医成为普遍现象。恢复高考后,法医学毕业生历来与临床医学毕业生一样,可以从事临床医疗工作,在《

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】                                                                                                     
【参考文献】 {1}杨波.对科学证据的反思——以程序为视角的关照[J].当代法学,2005,19(6):44-50.
  {2}杨立云,张继成.司法鉴定科学性之反思[J].法商研究,2004,(4):56-63.
  {3}陈新山,胡俊,刘艳,等.医疗纠纷中135例猝死分析[J].法律与医学杂志,1998,(3):100-102.
  {4}杨立新.侵权责任法[M].北京:法律出版社,2010:404-411.
  {5}朱广友,特来提·赛依提.医疗损害司法鉴定存在的主要问题及对策[J].中国司法鉴定,2013,(5):98-101.
  {6}刘鑫,梁俊超.论医疗损害技术鉴定危机与改革[J].证据科学,2010,(4):409-424.
  {7}陈志华.医学会从事医疗损害鉴定之合法性研究[J].证据科学,2011,19(3):275.
  {8}李平龙,肖鹏.我国医疗损害鉴定制度研究述评(2002-2012)[J].证据科学,2013,21(2):229-239.
  {9}郑钟璇.法医学[M].北京:法律出版社,1982:1-5.
  {10}周云龙.法医学[M].北京:群众出版社,2000:1-7.
  {11}陈龙.法医学[M].上海:复旦大学出版社,2008:1-10.
  {12}郝树勇.法医学[M].北京:中国检察出版社,2011:2-8.
  {13}王旭东.法医学[M].北京:法律出版社,2012:1-4.
  {14}王保捷,侯一平.法医学[M].北京:人民卫生出版社,2013:1-9.
  {15}丁梅.法医学概论[M].北京:人民卫生出版社,2004:1-6.
  {16}西安交通大学医学院教务在线.法医学(Medical Jurisprudence)[EB/OL]. http://mcjx.xjtu.edu.cn/main/News_View.asp?NewsID=283
  {17}张益鹄.再论医疗纠纷的法医学鉴定[J].中国司法鉴定.2004,(1):41-43.
  {18}沈继权,章敏,石军.新中国高等医学教育改革发展的历史回顾[J].医学与社会.2000,13(6):56.
  {19}侯一平.我国高等法医学教育的特色[J].中国高等医学教育,1999,(6):11.
  {20}西安交通大学医学院教务在线.法医学专业培养方案[EB/OL].(2006-12-20)[2014-08-20].http://mcjx.xjtu.edu.cn/admin/u-pload/20066129405658008.xls.
  {21}曾恩泉,庞涛,金波,等.血友病 A 漏诊致截瘫医疗事故鉴定一例[J].法医学杂志,2014,30(4):302-303.
  {22}教育部.教育部关于印发《普通高等学校本科专业目录(2012年)》《普通高等学校本科专业设置管理规定》等文件的通知教高[2012]9号[EB/OL].(1992-09-14)[201408-20].http://www.moe.edu.cn/publicfiles/business/htmlfiles/moe/s3882/201210/143152.html.
  {23}卫生部.卫生部印发医师资格考试报名资格规定(2006版)[EB/OL]. http://www.gov.cn/gzdt/2006-04/05/content_245771.htm
  {24}霍宪丹.中国司法鉴定体制改革的实践探索与系统思考[J].法学,2010,(3):5-16.
  {25}唐晋,牛秀兰.法医在医疗纠纷鉴定中的地位和作用[J].中国司法鉴定,2004,(4):24-25.
  {26}郝从宇.医疗纠纷民事诉讼中鉴定结论的法庭审查[J].法律与医学杂志,2006,13(4):255-267.
  {27}尹伟.中外医疗事故主要法律制度比较研究[D].辽宁:大连海事大学,2006:31-36.
  {28}苏勇林,胡玉莲,杨军,等.356例医疗纠纷法医学鉴定回顾性研究[J].华西医学,2009,24(2):288-291.
  {29}王有民,张秦初.医疗纠纷医学会鉴定和法医学鉴定的比较研究[J].中国医院管理,2005,25(10):29-30.
  {30}高媛.某省2003~2009年医学纠纷鉴定结果分析与对策[D].北京:中国医科大学,2012.
  {31}张灿灿.医疗事故技术鉴定8年达8万例次[N].健康报,2010-07-05(4).
  {32} Santo Davide Ferrara, Eric Baccino,Thomas Bajanowski, et al. Malpractice and medical liability. European Guidelines on Methods of Ascertainment and Criteria of Evaluation[J]. Int J LegalMed, 2013,(127):547.
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
本篇【法宝引证码CLI.A.1204341      关注法宝动态:  

法宝联想
【共引文献】
【相似文献】
【引用法规】

热门视频更多