查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《法学论坛》
浅议行政刑罚制度的构建
【英文标题】 On the Establishment of the System of Administration Punishment
【作者】 吴锦标【作者单位】 山东大学政治与行政管理学院
【分类】 行政管理法
【中文关键词】 行政处罚;刑事处罚;行政刑罚制度;构想
【英文关键词】 administration punishment;criminal punishment;the system of administration punishment;establishment
【文章编码】 1009—8003(2005)04—0125—03【文献标识码】 A
【期刊年份】 2005年【期号】 4
【页码】 125
【摘要】

行政处罚与刑事处罚立法上的衔接包括内容上的衔接和形式上的衔接。内容上的衔接要解决好二者的适用范围和协调二者的处罚轻重两个问题;形式上的衔接主要是指行政处罚法中附属规定的刑事罚则,如何与刑法典及其它刑事规范相衔接的问题。建立行政刑罚制度不仅是必要的而且也是可行的。

【英文摘要】

The legislation join between administration punishment and criminal punishment Include content join and formal join.Content join need solve two problems including their applicable scope and corresponding their punishment degree,formal join mostly indicate how criminal punishment rule in administration punishment law join with penal code and other criminal rules.The establishment of the system of administration punishment isnotonlynecessarybutalsopossible.

【全文】法宝引证码CLI.A.112174    
  
  行政处罚是由具有行政处罚权的行政机关或法律法规授权组织,对违反行政法律规范的公民、法人或者其他组织依法进行的法律制裁。刑事处罚是司法机关对公民违反国家有关法律、法规构成犯罪的违法行为,按照有关法律规定给予的一种刑事制裁。行政处罚与刑事处罚作为公法上的两大责任制度,二者有着密切的关系,在违法责任的构成上有许多相似之处,故在处理一些违法行为时,常常会出现难以判断应给予行政处罚还是应给予刑事处罚的情况。行政处罚中广泛存在的“以罚代刑”问题,除利益驱动、个人以权谋私等原因外,很重要的一点是执法者难以解决两者衔接的困难。所以,研究行政处罚与刑事处罚的关系处理规则有着积极的现实意义。
  一、行政处罚与刑事处罚的衔接规则
  行政处罚与刑事处罚立法上的衔接包括内容上的衔接和形式上的衔接两个方面,内容上的衔接要解决好确立二者的适用范围和协调二者的处罚轻重两方面的问题。我国现行立法一般从犯罪情节轻重、犯罪金额多少、犯罪后果大小三个方面来确立行政处罚与刑罚的适用范围,对于情节或后果轻微的,一般适用行政处罚;情节严重或造成严重后果的,被定性为触犯刑事规范而适用刑罚。但是,有些违法行为的社会危害性并没有因量上的明显变化而使该行为的惩罚性发生变化,如杀人、放火、强奸、抢劫、爆炸等恶性行为,其危害性的大小,不能改变行为的应受刑罚性;而剽窃、抄袭他人作品的行为,不论其危害性有多大,也难以达到刑事处罚的地步,而且,并不是任何种类的违法行为都可以分成两节,即情节重的一节适用刑事处罚,情节轻的一节适用行政处罚。因此,在立法上确定行政处罚与刑事处罚的适用范围,既要考虑违法行为在情节、数额和后果方面量上的因素,更要考虑行为质上的因素。行政处罚与刑罚在轻重上的互相衔接,主要表现为处罚内容相近似的罚款和罚金间的数额衔接以及人身自由罚与自由刑间的期限衔接,如坚持罚金额的下限一般不应低于罚款的上限,罚金额应高于罚款额,同时也应设立罚金额的上限。把行政处罚中的劳动教养引入刑法体系,建立保安刑,使之与传统刑罚中的生命刑、自由刑、财产刑和资格刑相并列,而行政处罚中的人身罚仅限于行政拘留,从而避免现行行政处罚中的人身罚并不轻于甚至重于刑事处罚中的有关自由刑的现象,较好地协调人身罚和自由刑的衔接关系。关于处罚内容不相同的资格刑与财产刑、自由刑等,虽然相互之间在适用上存在衔接,但因处罚内容不同,在责任轻重的衔接、统一问题上其内容不会发生冲突。
  行政处罚与刑事处罚在立法形式上的衔接,主要是指行政处罚法中附属规定的刑事法则如何与刑法典及其他刑法规范相衔接的问题。行政处罚在适用上的衔接包含适用方法的衔接和适用程序上的衔接两个方面。违反行政法律规范应受行政处罚制裁,违反刑法者受刑事制裁,这本是顺理成章的事。但在现实生活中,却经常会遇到一个违法行为同时触犯行政法律规范和刑事法律规范的情况,从而出现行政处罚与刑事处罚竞合的问题。对此类案件的处理,必然要涉及到行政处罚与刑事处罚在适用方法上的衔接问题。目前法学界有三种代表性的主张:
  一是代替主义。此观点认为,对同一违法行为,只能在刑罚、行政处罚中选择一种,不能并施。因为二者都是公法上的责任,有互相替代的基础。如果二者合并适用,则不符合刑罚的经济原则,也可能导致不适当地牺牲个人权利,有悖法的相应性和正义性。两种责任中选择一种,多数认为应按照重罚吸收轻罚的原则,实施刑事处罚。也有少数人主张选择行政处罚,因为这符合法律适用时“两害取其轻”这种有利于行为者的主张。不能给市场做人工呼吸
  二是“免除代替”。此观点认为,行政处罚与刑事处罚可以并科,但任何一个“罚”执行后,认为没必要执行另一个“罚”时,可以免除执行,这就把是否执行另一个“罚”的自由裁量权赋予相应的执法机关。此种观点实施起来也有许多弊端,比如行政权与司法权的关系难以协调:容易产生“以刑代罚”或“以罚代刑”的现象;难以保证严格执法,产生滥用自由裁量权的腐败现象。
  三是合并适用。此种观点认为,对于既违反行政法律规范,且已构成犯罪行为的双重违法行为,除由司法机关予以刑事处罚外,有关行政机关还应予以行政处罚。对于刑罚和行政处罚合并适用的问题,有些是法律、法规明确规定的,也有的是法律、法规没有明确规定的,需要具体情况具体分析。实际上,合并适用只是一般原则,由于实际情况复杂,在具体合并适用时应视不同情况采用不同的方法予以衔接。此外,行政处罚与刑罚的合并适用也有例外情况,一般地,在行政处罚与刑事处罚所限制或剥夺的权益性质或者所指向的对象物相同的情况下,允许刑事处罚吸收行政处罚。除此之外,均应合并适用。
  行政处罚与刑罚在适用程序上的衔接。对于既是行政违法案件又是行政犯罪案件的处理,在程序的遵循上比较复杂,需要将两种程序有机地协调、统一起来,从而有效地发挥处罚的功能。行政处罚与刑事处罚在程序上衔接,主要应遵循刑事优先原则,即同一案件既是行政违法案件又是行政犯罪案件时,原则上应先由司法机关按刑事诉讼程序解决行为人的刑事责任问题,再由行政机关依行政处罚程序解决行为人的行政处罚责任。“刑事优先”原则是世界各国在处理刑事诉讼与民事诉讼具有交叉关系时,决定谁先谁后问题普遍适用的一项诉讼原则,该原则同样也可引伸适用于解决刑事诉讼与行政处罚程序的先后顺序和主次问题,即先解决犯罪行为人的刑事责任问题,再追究其行政处罚责任的适用这一原则,可以防止行政机关以罚代刑,有利于打击犯罪,实现刑法的社会防卫功能。在实际运作的过程中,需要行政机关和司法机关密切配合,行政机关认为行为人的行为已经构成犯罪或者可能构成犯罪的,应及时主动地将案件移送有管辖权的司法机关进行处理,司法机关亦应及时积极地立案、侦查和处理;对于行政机关明知违法行为构成犯罪而故意不移送司法机关的,应责令行政机关将案件移送司法机关或司法机关自行决定立案处理,对不移送案件的行政机关的直接责任人员,可建议监察部门或上级行政机关予以行政处分,对于构成犯罪的,还可依法追究其刑事责任。司法机关对行政机关移送的案件或直接受理的案件进行查处后,应及时与行政机关沟通,认为还需要通过行政处罚程序予以处罚的,应及时移交有管辖权的行政机关,由该行政机关依法予以行政处罚。
  行政处罚与刑事处罚的衔接在国外表现为行政刑罚制度。结合我国行政处罚法的实施情况、我国刑法的状况以及我国改革开放的现实考虑,建立我国的行政刑罚制度不仅必要,而且可行。
  二、建立行政刑罚制度的必要性和可行性
  (一)建立行政刑罚制度的必要性


  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
谨防骗子
【注释】                                                                                                     
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.112174      关注法宝动态:  

法宝联想
【共引文献】
【相似文献】
【作者其他文献】
【引用法规】

热门视频更多