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【期刊名称】 《法学论坛》
贪污罪的数额解析
【英文标题】 The Analysis on Corruption Crime Amount【作者】 董邦俊
【作者单位】 南昌科技大学法学院【分类】 刑法分则
【中文关键词】 贪污罪数额;界定;内涵;认定
【英文关键词】 amount of corruption crime;distinguishment;intension;cognizanceing
【文章编码】 1009—8003(2006)03—0115—05【文献标识码】 A
【期刊年份】 2006年【期号】 3
【页码】 115
【摘要】

贪污罪的数额对贪污罪的定罪与量刑具有重要意义。对贪污罪数额理解存在诸多争议,对贪污罪的司法实践具有较大影响。本文围绕贪污罪数额的界定、贪污罪数额的内涵、实践中贪污罪数额的认定标准展开探讨,作者提出了自己的观点。

【英文摘要】

The amount of corruption crime have important significance to conviction and imposing penalty.There are several disputes about the understanding to corruption crime amount,it has greater influence on justice practice of corruption crime.The thesis discuss that distinguishment of corruption crime,the intension of corruption crime and cognizanceing standard of corruption crime in practice.

【全文】法宝引证码CLI.A.112231    
  一、贪污罪数额界定之分野
  关于贪污罪数额的概念的界定问题,学术界意见不一。大多数人认为,经济犯罪数额就是经济犯罪中犯罪人实际非法所得的财物的数额。这一概念只注重了经济犯罪的客观方面,忽视了经济犯罪的主观方面,带有明显的客观归罪的倾向;并且,它只能解决经济犯罪在既遂状态下的数额认定,而对于犯罪预备、未遂和中止以及那些为非法牟利而实际上亏本的情形的刑事责任无法追究。因此,这一观点受到了批评。
  另一种观点认为,经济犯罪数额是在经济犯罪中代表物质性的危害结果。它包括经济犯罪所指向的金钱和物品的数量。犯罪分子非法得到的金钱和物品的数量,以及经济犯罪行为造成的财产损失等,表现为现金及财物折算成现金的一定数目。{1}这一概念既包括犯罪人希望得到的数额,实际所得的数额,又包括最终的经济损失,明显扩大了经济犯罪数额应有的范围,同样遭到批评。第三种观点认为,经济犯罪的数额是受经济犯罪行为直接侵害的并以人民币形式表现出来的经济利益数量。{2}这—概念将经济犯罪数额限定在违法行为直接侵害的经济利益之内,缩小了在贪污罪认定和处理中数额应包含的范围,一样受到批评。不过有批评者认为,概念应最高限度地集中反映所述事物的本质,而这一概念追求经济犯罪数额在数量单位上的统一化,使其概念求其表而失其里,有关这一点,作者并不赞同。的确,贪污行为侵害的公共财物不仅表现为现金方式还有很大一部分表现为有价证券及实物形式。但我们在计算数额时,为了统一量化,便于准确、严肃的认定和惩治犯罪,避免司法实践中任意理解和执行法律的现象。往往按统一规定将有价证券及物品的价值以人民币的形式表现出来,并以此为标准来定罪与量刑。我国现行刑法关于贪污罪数额的规定也体现了这一点。所以,这一概念追求经济犯罪数额在数量单位上的统一化并不为过。第四种观点认为,贪污罪的数额应界定为:由行为人贪污所得而对定罪量刑具有决定意义的法定数额。此概念包含三方面内容:(1)获取的方式是贪污所得,即通过侵吞、窃取、骗取或其他手段非法占有公共财物;(2)数额的作用在于,既是定罪情节,也是量刑情节:例如,1997年3月刑法规定的5000元是罪与非罪的定罪情节,而5000元以上不满5万元、5万元以上不满10万元以及10万元以上等数额则是量刑情节。(3)法定数额,该法定数额可以随立法的修改而有所变化。例如,1988年《关于惩治贪污罪与贿赂罪的补充规定》中贪污罪定罪数额一般为2000元,而在1997年3月刑法中则以5000元为定罪数额。{3}
  此种观点认为,贪污罪中的数额是行为人非法占有的公共财物,与第一种观点具有相同的缺陷。该观点的持有者还认为贪污罪中的数额是指法定数额,并称:“该法定数额可以随立法的修改而有所变化。”那么,这里的数额就是指刑事法律中所规定的数额,是刑事法律规定作为贪污罪认定和处理的依据,是权威的、确定的、不可变更的。而作者在界定贪污罪数额概念的表述中的前部分指出:贪污罪中的数额是“行为人非法占有的公共财物”。根据此观点,贪污罪的数额是因行为人行为而产生的事实数额。我们知道,行为人非法占有公共财物的数量因个案而异。不同的案件中行为人为违法行为所占有的财产数额是不同的,同一案件中不同参与人员,不同参与人员在不同阶段所占有的财产也是不同的。这与数额由法律规定而具有的权威性、确定性、在执行过程中的不可变更性相矛盾。这使得我们对作者有关数额性质的界定问题产生了疑问,数额的性质到底是什么,是对事实的认定还是法律的直接规定,难道行为人为不法行为所涉及的数额是法律业已规定的?这似乎存在逻辑上的错误。
  第五种观点认为,数额犯是行为人实施了以侵害对象的数额或数量来衡量社会危害性程度的行为,并以侵害对象的数额或数量作为罪之有无和罪之轻重标准的犯罪。这一定义表明,行为人实施的犯罪行为客观上是可以通过某种数额或数量形式来表示行为人行为的社会危害性程度;根据质变和量变关系的原理,刑事法律对行为造成的社会危害可以量比的某些犯罪,规定一定的数额界限作为罪之成立或罪之轻重的标准。因此,经济犯罪的数额是一种定罪情节。例如,个人贪污数额在5万元以上的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,可以并处没收财产。5万元这一数额标准,只确定了法定刑的幅度,并没有确定裁量刑的具体标准,也没有规定贪污数额与裁量刑的具体对应关系,如贪污5万元判处十年有期徒刑,贪污6万元判处十一年有期徒刑等。
  司法实践中,对犯罪人具体判处何种刑罚,还取决于其他诸种因素,即量刑情节。贪污5万元以上并非一律判处十年以上有期徒刑。不少学者将数额犯的数额理解为量刑情节,这是一种概念上的不清,把作为确定罪之有无和罪之轻重标准的数额与作为具体裁量刑罚依据的数额混为一谈了。{4}在这里作者有一个自相矛盾的地方,他认为:“规定一定的数额界限作为罪之成立或罪之轻重的标准。”实际上“罪之成立”即定罪与否,“罪之轻重”即量刑大小。这也就是说,作者认为贪污罪的数额是影响定罪与量刑的。这与他随后得出的结论:“因此,经济犯罪的数额是一种定罪情节”,相矛盾。诚然,刑法规定个人贪污数额在5万元以上的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,可以并处没收财产。只用5万元这一数额标准,确定了法定刑的幅度,并没有确定裁量刑的具体数字,也没有规定贪污数额与裁量刑的具体对应关系。但我们也不能因此就否定在这一幅度范围内不同的具体数额对量刑的影响。在其他情节相同的情况下,我们很难想象司法机关对贪污5万元的人和贪污9.9万元的人作出相同的判决结果意味着什么?这意味着诱发已实施5万元贪污的人继续贪污,形成所谓的“效率违法”,这会对实践产生极为恶劣的后果,在某种程度上促使了腐败案件的上升。再者,我国现行刑法383条已明确规定,对于已被认定为犯贪污罪的人员,必须根据在法条中列明的五个数额档次分别量刑。在这里,法条中所列出的五个数额节点所确定的四个数额范围分别对应不同的量刑档次,这便是数额对贪污罪量刑施以影响的表现。我国1979年的刑法法宝也有类似规定,将贪污罪的数额作为量刑的情节,是我们考察刑法条文可以得知的。
  综上所述,涉及贪污罪数额概念的问题主要是围绕着贪污罪的性质及贪污罪数额应涵盖的内容展开的。换而言之,即贪污罪中的数额的性质是法律所规定的罪之成立或罪之轻重的标准的界限额,还是贪污行为所造成的危害结果中有关物质上的损失的描述;贪污罪的数额是一种定罪情节还是一种量刑情节,或者两者兼有。贪污行为的认定和处罚的依据是违法行为人实际非法所得的财物还是基于行为人的行为而给公共财产造成的损失额,在计算这种损失时是否不但要计算直接损失还要将间接损失计算在内;在贪污罪在认定和处理中犯罪人希望得到的金额是否也在考虑之列。
  二、贪污罪数额之重构
  1997年修订的刑法将贪污罪从侵犯财产的犯罪中剥离出来,并把贪污罪贿赂罪独立规定为一章,这表明刑事立法者对待贪污行为性质的态度发生了变化。不再仅仅强调贪污行为是一种侵犯财产的行为,而且强调贪污行为的渎职性。但是,立法者同样也没有将贪污贿赂罪简单的列入渎职罪,既然单独为一章,说明贪污与其他渎职性犯罪存在不同之处。贪污与其他渎职性犯罪不同在于它是以占有财物为行为方式的渎职行为,贪污罪中的数额,反映了行为人的行为所造成的物质损失,这直接反映了该项行为的社会危害性。因此,数额是衡量贪污行为的社会危害程度,决定罪与非罪、罪轻与罪重的重要标准。我国现行刑法382条规定“国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的,是贪污罪”。立法者在这里对贪污罪的性质进行了判断,并没有对贪污行为构成犯罪进行数额上的限制。但这并不表明刑法没有规定贪污行为的定罪数额。因为紧接着,刑法在第383条关于贪污罪的处罚规定中明确指出:“个人贪污数额在5000元以上不满5万元的,处1年以上7年以下有期徒刑”,“个人贪污数额不满5000元,情节较重的,处2年以下有期徒刑或者拘役;情节较轻的,由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。”这说明,贪污数额达到5000元一定是构成贪污罪的,贪污数额不满5000元,情节较重的也构成犯罪。贪污数额不满5000元情节又属于较轻的,则不构成犯罪。对不满5000元的贪污行为,

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}谢宝贵等.经济犯罪的定罪与量刑(M).北京:法律出版社,1988.131.北大法宝

{2}叶高峰.共同犯罪理论及其运用(M).河南人民出版社,1990.339.

{3}孟庆华.贪污罪定罪量刑案例评析(M).北京:中国民主法制出版社,2003.142—143.

{4}刘光显,张汉泗.贪污贿赂罪的认定与处理(M).北京:人民法院出版社,1996.236—237.

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