查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《政治与法律》
《刑法修正案(六)》给惩治金融犯罪带来的新变化
【英文标题】 New Changes to the Punishment of Financial Crimes by Criminal Law Amendment(6)
【作者】 顾肖荣【作者单位】 上海社会科学院法学研究所
【分类】 刑法分则【中文关键词】 刑法;修正案;金融犯罪
【文章编码】 1005—9512(2006)04—0033—05【文献标识码】 A
【期刊年份】 2006年【期号】 4
【页码】 33
【摘要】

《刑法修正案(六)》(以下简称法案)是继2006年1月1日起施行的《公司法修订案》和《证券法修订案》(以下简称新公司法和新证券法)之后,又一部规范金融市场的重要法律(法案)。该法案的一大特点是与新公司法和新证券法相呼应,为规范证券市场和金融市场,惩治金融犯罪和证券犯罪进一步提供法律保障。这次颁行的法案主要对银行犯罪(包括洗钱犯罪)、证券期货犯罪以及相关的犯罪进行了重要的补充和修改,还新增了罪名。

【全文】法宝引证码CLI.A.132708    
  
  金融犯罪是指金融机关和金融机关工作人员围绕金融和资金筹措而实施的犯罪。[1]在我国,金融犯罪是指从事金融活动或者相关活动,危害金融管理秩序,依法应当受刑罚处罚的行为。[2]其范围主要包括刑法分则第三章第四节“破坏金融管理秩序罪”,第五节“金融诈骗罪”,再加上个别的渎职犯罪和相关犯罪。从犯罪种类来讲,大体上包括非法设立金融机构犯罪、银行犯罪、票证票据犯罪、证券期货犯罪、保险犯罪、信用卡信用证犯罪、金融机构内部人员贪污贿赂挪用等犯罪。这次《刑法修正案》给惩治金融犯罪带来的较大的新变化,具体有以下内容。
  一、关于银行犯罪和相关犯罪
  (一)调整归并“违法发放贷款罪”的内容。法案第13条将刑法186条的第一款和第二款合并并进行了修改,有以下新变化:(1)原第186条第一款的“违法向关系人发放贷款罪”的罪状变得简单了,取消了一些过于具体的规定,而只是概括性地规定为“违反国家规定,向关系人发放贷款的,依照前款(即第13条第一款)的规定从重处罚”,成为法案第13条第二款;(2)原第186条第二款的“违法发放贷款罪”变成了法案第13条第一款,其罪状也作了相应简化,取消了“向关系人以外的其他人”字样;(3)法案第13条将原刑法186条第一款和第二款中的“违反法律、行政法规规定”统一改为“违反国家规定”。这样更加规范,因为刑法96条对“违反国家规定”早有统一的法律解释。(4)改变了构成犯罪的前提。原刑法186条第一款以“造成较大损失”为前提,同条第二款以“造成巨大损失”为前提。而法案第13条通过将“数额巨大或者造成重大损失”作为构成犯罪的前提,改变了本罪以结果犯为唯一形式的局限。现在本罪既可以是行为犯也可以是结果犯(造成重大损失)。(5)法案第13条第二款之罪与第一款之罪的构成条件相同,但必须依照第一款的规定从重处罚。
  (二)修改了“用帐外客户资金非法拆借:发放贷款罪”的构成要件和罪名。法案第14条的规定与原刑法187条第一款相比,有以下几点新变化:(1)取消了“以牟利为目的”的主观构成要件;(2)取消了“将资金用于非法拆借、发放贷款”;(3)增加了“数额巨大”和“数额特别巨大”的规定;(4)罪名由“用帐外客户资金非法拆借、发放贷款罪”变为“吸收客户资金不入帐罪”。
  修改之后,该罪的构成要件更为简要明确,可操作性更强了,这是因为:(1)“以牟利为目的”是一种主观性的东西,在认定该罪时既无必要也比较困难。(2)将不入帐资金的用途限制为“非法拆借、发放贷款”也是不妥当的。因为如果行为人将这笔资金用于其它用途,其性质更为严重,难道就不构成本罪吗?(3)“造成重大损失”一般是指贷款发放出去收不回来了。原第187条第一款只规定了这一种后果,只有出现了这种后果,才构成犯罪;现增加“数额巨大”的规定,这是从行为本身来讲的,只要“不入帐的资金”达到“数额巨大”的标准,不管是否造成损失后果,都应构成犯罪。
  至于不入帐的“帐”如何认定?也是一个比较复杂的问题。是指哪一级银行或者其他金融机构的帐?是分行、支行还是营业部的帐?还是证券公司、分公司还是营业部的帐?有的营业部有几个帐户,到底以哪个帐户为准?这些都是需要认真考虑的。
  总的来讲,吸收客户资金不入帐,达到一定的数额标准和损失标准就构成犯罪,这样规定是完全必要的,也是市场经济发达国家的通行做法。
  (三)修改了非法出具金融票证罪的构成要件。法案第15条与原刑法188条第一款相比,有以下新变化:将结果犯改为“情节犯”。原刑法188条第一款规定:“银行或者其他金融机构的工作人员违反规定,为他人出具信用证或者信函、票据、存单、资信证明,造成较大损失的”构成犯罪,现改为“……情节严重的”,构成犯罪。这是一个重要的修改。按原规定,只有造成较大损失后果的,才构成犯罪,而根据法案第15条,只要“情节严重”,即为足够。何谓“情节严重”呢?是指既要看行为又要看结果,还可看主观动机是否恶劣,一般包括:所出具的金融票证数额巨大;采用手段比较恶劣,例如经他人提醒不听仍然出具;后果严重,即造成较大损失的等等。
  (四)拓宽了洗钱犯罪:游犯罪的范围:与原刑法191条相比,法案第16条将洗钱犯罪的上游犯罪增加为:“毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的违法所得及其产生的收益。”增加的虽然只有三类犯罪,但罪名却有48个(其中贪污贿赂犯罪有12个罪名;破坏金融管理秩序犯罪有27个罪名(不含洗钱罪本身);金融诈骗罪有9个罪名)。可以说,洗钱上游犯罪的范围大大拓宽了。
  (五)修改了赃物犯罪的构成要件。法案第19条对原刑法312条作了两点修改:(1)增加了赃物犯罪的对象,即增加“犯罪所得及其产生的收益”,也就是赃物犯罪的对象不仅是“犯罪所得”而且包括“及其产生的收益”。应当注意的是法案第13条删去了刑法312条中的“赃物”两字。(2)增加行为样态,即增加“以其他方法掩饰、隐瞒的”的规定。
  经过修改的赃物犯罪与洗钱罪多了几分相似,我们如何对它们加以区别呢?大体可从以下几个方面进行区分:(1)洗钱犯罪的上游犯罪是法定的,即只有刑法规定的七种犯罪;而赃物犯罪的“犯罪所得”指涉较广,这里的“犯罪”没有受到法律的限制;(2)洗钱行为是掩饰、隐瞒违法所得的来源和性质;而赃物犯罪是掩饰,隐瞒“财物及其产生的收益”的本身;(3)从行为看,洗钱的前四种行为样态均为协助型,而赃物犯罪的前四种行为样态均为自身行动型;(4)洗钱罪的主体既可以是个人也可以是单位,而赃物犯罪只是个人犯罪。总的来讲,洗钱罪是将“黑钱洗白”,在这过程中可能采取“转移”、“转换”、“汇往境外”等多种方法。而赃物罪则是对“黑钱”、“黑物”本身实施转移、窝藏、收购、代为销售等行为。
  二、关于证券犯罪和相关犯罪
  (一)新增信息披露犯罪的行为样态。法案第5条的规定与原刑法161条相比,有以下几点新变化:(1)对主体添加了限制词,即“依法负有信息披露义务的公司、企业”,而不是原来的“公司、企业”,实际上缩小了主体范围。这里主要是指上市公司和发行人,也包括依法应向股东和社会公众披露信息的其他人,例如基金管理人、基金托管人等,这里的“依法”,是指依照《证券投资基金法》第60、61条的规定。(2)增加了行为样态。即增加了“或者对依法应当披露的其他重要信息不按照规定披露”。新证券法第54、64、65、66、67条和《证券投资基金法》第62条对应当公开披露的信息内容进行了具体列举性规定,原刑法161条规定的“财务会计报告”仅是其中的一项。违反上述规定,对应披露的信息不披露的,即构成本罪客观行为的一种样态,这实际上扩大了行为的范围。(3)增加了“其他严重情节犯”,即增加了“或者有其他严重情节的”规定。“其他严重情节”可以是行为后果,也可以是行为的其他严重情况,例如“致使股票被取消上市资格或者交易被迫停牌的”。[3]这些都超出了原刑法161条规定的“严重损害股东或其他人利益”的范围。
  (二)增加操纵市场的行为样态并加重刑法182条的刑罚:法案第11条刑法182条进行了修改,主要是在第一款第三项中增加了“在自己实际控制的帐户之间进行证券交易”这一规定。鉴于有些证券公司或投资人到贫困山区或农村,收买了数百张甚至上千张身份证,开立证券帐户、资金帐户,然后在这些帐户之间进行证券交易,这些交易实际上都为这些券商或投资人所控制,这是一种操纵市场的典型手法。其本质还是自买自卖,现将其单列出来,是为了更有效地规范市场行为。此外,法案第11条对“操纵证券、期

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】                                                                                                     
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.132708      关注法宝动态:  

法宝联想
【共引文献】
【相似文献】
【作者其他文献】
【引用法规】

热门视频更多