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【期刊名称】 《河北法学》
论知识产权保护的临时措施
【英文标题】 Interim Measure on Protection of Intellectual Property
【作者】 龙著华【作者单位】 广东外语外贸大学法学院
【分类】 知识产权法
【中文关键词】 知识产权保护;临时措施;临时禁令;证据保全;财产保全
【英文关键词】 protection of intellectual property;interim measure;temporary injunction;preservation of evidence; attachment
【文章编码】 1002—3933(2003)03—0063—04【文献标识码】 A
【期刊年份】 2003年【期号】 3
【摘要】

临时措施是知识产权保护过程中必不可少的一种程序,对预防侵权行为发生或防止损失的进一步扩大具有重要作用。为了履行人世的承诺,提升知识产权保护水平,我国现行知识产权法对临时措施作了较为详细的规定“知识产权执法部门在实施临时措施时,应严格遵循法律规定,实现对申请人和被申请人的均衡保护。

【英文摘要】

Interim measure is an essential procedure in the process on Protection of Intellectual property which plays an important role in preventing torts on preventing loss from extending.To fulfill the promise of entering the WTO and promote the protection level of intellectual property,the current intellectual property law has made some detailed regulations on interim measure.The administrative department.should follow the regulations strictly when implementing interim measure to realize the balanced protection of applicant and defendant.

【全文】法宝引证码CLI.A.119052    
  
  

TRIPs协定是WTO调整知识产权关系的基本协定之一。按照中国加入WTO协定书的承诺,我国应从加入WTO之日起即全面实施TRIPs协定。为了履行入世的承诺,2000年8月,第九届全国人大常委会第17次会议审议通过了修改专利法的决定,完成了对专利法的第二次修改,修改后的专利法于2001年7月1日施行。2001年10月,第九届全国人大常委会第24次会议又审议通过了修改著作权法商标法的决定,著作权法商标法修正案已分别于2000年lO月和12月1日施行。这三部法律的修改和完善[1],是我国知识产权保护制度发展史上一个重要的里程碑,也是中国为加入世界贸易组织在知识产权立法方面履行人世承诺的具体表现。

一、TRIPs协定对临时措施的规定

在知识产权保护上,要求各成员采取临时措施,是世界贸易组织在知识产权国际保护上与原有公约相比的一个重要发展。TRIPs协定第3节第50条的规定,是整个知识产权执法部分最重要的规定之一,特别是它所规定的临时措施,更是对付盗版和假冒等侵权行为最有效的手段。该条用了8款对临时措施进行了规定,其内容主要包括以下几个方面:

(一)临时措施的各项要求主要针对各成员的司法机关和各成员的民事诉讼程序。各成员应当授权其司法当局采取及时有效的临时措施。在符合相同原则的前提下,各成员也可以授权其行政当局采取这种措施[2]。

(二)临时措施的范围包括:1.制止行为人任何侵犯知识产权行为的发生,特别是包括由海关放行进口商品在内的侵权产品进入所管辖的商业渠道;2.对证据的保全。制止侵权发生,特别是制止侵权商品进入商业渠道,可以适用某些侵权行为的裁定,也不排除作出对财产保全的裁定。显然,TRIPs协定要求的是一种综合性的临时措施。

(三)在迟延采取措施,可能给权利人造成不可弥补的损害,或者有关证据显然存在被销毁的危险状态时,司法当局有权在开庭之前采取临时措施。

(四)申请临时措施时证据、担保金或担保的提供。司法当局有权要求申请人提供任何合法取得的证据,以确认申请人享有权利、其权利被正在侵害或者侵权活动发生在即的事实。司法当局还有权责令申请人提供诉讼保证金或与之相当的其它担保,目的是保护被告和防止申请人滥用诉权。

(五)虽然在开庭之前、且事先不通知被告的情况下可以采取临时措施,但应当及时通知因此受影响的各方当事人,至少在执行该临时措施后不得延误通知[3]。如被告请求对所采取的临时措施进行复议,则应当在通知后的合理期限内提供复议机会,在复议中应保证被告陈述的权利。经过复议,司法当局应当依据实际情况作出变更、撤消或者维持原决定的复议决定。

(六)申请人应为司法当局确认有关商品提供必要的信息。

(七)在合理期限内,申请人未就判断案件的是非提起诉讼,应根据被告的请求,撤销或者中止所采取的临时措施。该合理期限,应由作出临时措施的司法当局依据国内法确定;没有司法当局的确定,前述期限不得超过20个工作日或31个日历日[4],两者中以期限长者为准。

(八)对被告的适当赔偿。如因采取的临时措施不当、给被告造成损失,司法当局应根据被告的请求有权决定予以适当赔偿。其条件是发生以下任何一种情形:临时措施被复议撤销;因申请人的任何行为或疏忽而失效;事后发现始终不存在对知识产权的侵犯或者侵权威胁。

二、我国法律对临时措施的规定

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(一)《民事诉讼法》的规定

有一种观点认为,在知识产权法修改之前,我国法律对临时措施没有规定,实施临时措施缺乏依据。我们认为,这种观点值得商榷,因为《民事诉讼法》第74条、第92条96条和第99条对证据保全和财产保全的规定,完全可以作为在知识产权执法中实施临时措施的依据。当然,TRIPs协定要求的临时措施是一种综合性的保护措施,它不仅包括证据保全和财产保全,还包括临时禁令,而《民事诉讼法》的上述规定,虽然可以作为实施证据保全和财产保全的依据,但申请人却不可以依此申请临时禁令、要求行为人停止侵权行为。也就是说,知识产权法仍有依照TRIPs协定的要求,完善临时措施的必要。

(二)《专利法》对临时措施的规定

现行《专利法》第61条规定了临时措施,即“专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其专利权的行为,如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。人民法院处理前款申请,适用《中华人民共和国民事诉讼法》第93条96条和第99条的规定。”为便于操作,最高人民法院制订了专门的司法解释,即《关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》(以下简称《若干规定》)。该规定确立了以下制度:(1)申请人的范围。有权向法院申请诉前禁止令的人限于专利权人或者利害关系人。这里的利害关系人主要包括专利实施许可合同的被许可人、专利财产权利的继承人等。(2)申请的程序。申请人应当向有管辖权的法院递交书面申请状,申请状应当载明当事人的基本情况、申请的具体内容、范围和理由等事项。申请的理由中,应特别说明如不及时禁止会使申请人遭受难以弥补的损害的情况。(3)申请人应提交相关证据。这些证据包括:证明其享有专利权或者与之有利害关系的证据、证明被申请人正在实施或者即将实施侵犯其专利权的行为的证据等。(4)申请的担保。申请人提出申请时应当提供担保,否则,应予驳回申请。在执行停止有关行为的裁定的过程中,如被申请人可能因该措施造成更大损失的,法院可责令申请人追加相应的担保,申请人不追加的,解除有关临时措施。但停止侵犯专利权行为裁定所采取的措施,不因被申请人提供反担保而解除。(5)当事人的申请复议权。当事人对裁定不服的,可在受到裁定之日起10天内申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。(6)申请人的赔偿义务。申请人在法院采取停止有关行为的措施后15天内不起诉或者申请错误,造成被申请人损失的,被申请人可以向有管辖权的法院起诉请求申请人赔偿,也可以在申请人提起的专利权侵权诉讼中提出损害赔偿的要求,法院可以一并审理。(7)证据保全和财产保全。法院在采取诉前禁止措施时,可以根据当事人的申请,参照《民事诉讼法》第74条的规定,同时进行证据保全;还可以依照《民事诉讼法》第92条、第93条的规定,进行财产保全。

(三)《商标法》规定的临时措施

现行《商标法》第57条、第58条规定了临时措施。该法第57条规定:“商标注册人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其注册商标专用权的行为,如不及时制止,将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。人民法院处理前款申请,适用《中华人民共和国民事诉讼法》第93条96条和第99条的规定。”第58条规定:“为制止侵权行为,在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,商标注册人或者利害关系人可以在起诉前向人民法院申请保全证据。人民法院接受申请后,必须在48小时内作出裁定;裁定采取保全措施的,应当立即开始执行。人民法院可以责令申请人提供担保,申请人不提供的,驳回申请。申请人在人民法院采取保全措施后十五天内不起诉的,人民法院应当解除保全措施。”



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