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【期刊名称】 《法学杂志》
上市公司关联交易中的中小股东权益保护
【作者】 田桂茹【作者单位】 清华大学法学院
【分类】 证券法
【中文关键词】 上市公司 关联交易 中小股东 法律保护
【期刊年份】 2003年【期号】 6
【页码】 70
【摘要】

上市公司关联交易的公正性越来越受到质疑。缺乏规范的关联交易很容易演化成为规避法律、分割他人利益的工具,严重损害了国家、中小股东和债权人的利益。若任由其滋生、蔓延,势必会打击投资者信心、扰乱市场秩序、危及证券市场的健康发展。所以,对关联交易有必要予以适当的法律规制。

【全文】法宝引证码CLI.A.19756    
  关联交易是指在关联方之间发生转移资源或义务的事项,而不论是否收取价款。一方面,关联交易作为资本扩张和运营的常见形式有助于促进规范经营,降低交易成本、优化资源配置,是企业利润最大化的基本手段。另一方面,关联交易一方能通过这种关联关系控制或影响另一方,从而造成交易双方地位的实质不平等。
  对上市公司关联交易进行法律规范,涉及到公司法证券法会计法、反垄断法等领域。对关联交易的立法是伴随着公司制度的产生和发展,以及证券市场的产生和发展而逐步完善起来的。时至今日,世界各国的公司法、证券法律制度无论采纳何种模式、何种发行审核体制,无不对关联交易进行了规制。维护广大中小投资者的合法权益及其对证券市场的投资信心,是证券的立法宗旨。保护中小股东的合法权益,使所有股东都能得到平等的保护亦是公司的主要规制目标。
  关联交易在中国上市公司中普遍存在,多数集中于上市公司与其母公司之间或与母公司下属其他子公司之间。近几年,中国上市公司的关联交易从关联购销发展到股权转让和资产置换,从有形资产的交易发展到无形资产的交易,形式繁多,愈演愈烈。其范围之广,金额之大,已是不容忽视的问题。
  控股股东置身于监督之外,有机会对公司决策施加或扩大影响,中小股东一般难以作出真正的选择。保证控股股东的控制权不被滥用以至损害中小股东权益,保证当中小股东权益受到不公正待遇和损害时,法律将给予他们得到救济的权利,这是健全的法律应当具有的机制。为完善我国上市关联交易中的中小股东权益保护,立法建议如下:
  一、明确控股股东的诚信义务
  我国上市公司董事会往往由国有控股股东的代理人组成,上市公司的经营,包括董事的任命、经理的聘用等重大事项,都是依控股股东的指示进行的,董事会事实上是听命于控股股东的工具。在此情况下,为了保护中小股东的权益,必须对控股股东课以诚信责任。应当在《公司法》中明确控股股东的诚信义务,禁止自我交易,以加强对债权人和中小股东权益的保护。同时,应当具体规定相应的措施和违反诚信义务时应当承担的责任,以保证诚信义务的落实。
  二、确立“揭开公司面纱”原则爬数据可耻
  为了防止经济生活中公司法制度所赋予的公平性、正义性被异化,使股东有限责任原则和公司人格独立原则不至于成为控股股东滥用表决权的保护伞,许多国家的公司法均突破了传统的立法原则。英美判例法确立了“揭开公司面纱”原则,即公司人格独立原则不能绝对化,须规定股东有限责任原则的例外情形。当股东人格与公司人格混同时,就要追究这个股东,迫使其承担无限责任。为了防范控股股东滥用其对上市公司的控制权而促成不公平关联交易,我国《公司法》、《证券法》也应该确立“揭开公司面纱”原则,规定特殊情形下的公司人格否认原则和股东无限责任原则。从规范关联交易的角度来看,控股股东用表决权会导致自身责任加重,因而应迫使其以诚信原则行使表决权。在立法形式上,我国《公司法》、《证券法》可以在“法律责任”一章中以一般条款的形式作出规定:公司股东为谋取不正当利益,违反诚信原则,迫使公司行为背离正常的商业条款,给第三者造成利益上的损失,应对其行为后果承担无限责任。
  三、完善股东大会批准制度,借鉴股东表决权排除制度
  重大关联交易须经股东大会批准,能在一定程度上制约控股股东及上市公司利用关联交易进行资金转移,损害中小股东利益的行为。对于重大关联交易的判断,应当从数量和性质两方面考虑,同时将一年内与同一关联方进行的累计达到相关数量标准的关联交易也界定为重大关联交易。与关联交易有利害关系的股东或董事等当事人应回避参与审议表决。《公司法》应当对不回避的例外情况作出详细规定,并采取相应配套监督措施,如向证监会或交易所详细报告表决情况,关联交易需经大多数独立董事同意并对其发表意见等。对于应当回避却没有回避而给中小股东或其他利益关系人造成重大损失的关联交易,有关当事人可以以其形式上或程序上存在瑕疵请求撤消决议或者要求赔偿。对于形式上合法,但显失公平的关联交易,有关当事人也可以向法院申请撤消。
  四、建构异议股东股份收买请求权制度
  我国《公司法》、《证券法》在构建异议股东收买请求权制度时,应重点包括以下内容:其一,异议股东收买请求权的范围。我国《公司法》、《证券法》可采取《美国模范

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