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【期刊名称】 《法学杂志》
网络安全立法的探讨
【英文标题】 Approach to the litigation of Network Security
【作者】 张越今【作者单位】 北京市公安局
【分类】 安全法学【中文关键词】 网络安全 立法 探讨
【期刊年份】 2003年【期号】 2
【页码】 28
【摘要】

伴随着国内网络建设高潮的到来,网络已逐渐成为计算机犯罪的最主要犯罪工具,有效防止网络犯罪是法制化的必然。

【全文】法宝引证码CLI.A.19708    
  在席卷全球的信息化浪潮中,网络已经渗透到政府、企业以及人们生活的方方面面。与此同时,网络犯罪也不断出现,网络信息安全问题日益凸显出来,信息安全已经成为一个关系到国家经济、政治、军事等多方面的重要问题。
  一、对网络犯罪的认识
  谈到网络犯罪,不能不首先提及计算机犯罪。近年来我国的计算机违法犯罪案件一直呈上升趋势:1998年立案侦查计算机违法犯罪案件仅为百余起;而2001年已上升到4000多起。其中90%以上的案件牵涉网络。从公安部门的统计情况来看,去年计算机违法犯罪出现五个值得注意的动向:一是利用计算机制作、复制、传播色情、淫秽物品的案件十分突出;二是利用计算机网络侵犯公私财物的案件呈多发趋势;三是危害计算机信息网络安全的案件增幅较大;四是侵犯公民人身权利和民主权利的案件增多;五是利用互联网危害国家安全的案件持续上升,危害性大。
  从一般意义上而言,网络犯罪的表现形式有以下十种:色情网站;网络贩卖盗版光碟;贩卖违禁、管制物品;出售赃物;电子商务诈欺;妨害名誉;入侵他人网站阻断服务;电脑病毒;网络赌博;散播个人资料。
  二、侦破网络犯罪的困难性
  然而,网络犯罪作为与传统犯罪截然不同的犯罪形式,其自身特点决定了对网络犯罪的预防、调查及侦破的艰难性,简单来说有以下几个特点:速度奇快;角色模糊,身份易藏;实证全无,证据有限;毁证容易;立法不易,执法困难;无分疆界,跨国管辖。
  高智商犯罪分子和高科技违法犯罪手段的结合,带给执法机关的困难较大。调查显示,网络犯罪作案人员大多数具有大专以上学历,智商较高,计算机网络方面的知识和技能更为突出。而在网上,不但有黑客学校、黑客组织,还有任何人都可以轻松得到的黑客工具。这些都让网络变得更加简单,而让侦查工作变得更为繁杂。
  三、构建反网络犯罪的立法体系
  在反网络犯罪立法方面,美国为全世界作出了榜样。第一个计算机犯罪法是美国1975年起草的《联邦计算机系统保护法》,该法案规定:利用计算机进行犯罪者,将构成重罪犯,可处15年以下的监禁或5万美元以下的罚金,或二者并罚。1987年,又通过了《电脑诈骗和滥用法案》,以打击计算机犯罪。此外,德国、加拿大、日本、法国和英国等国家都分别制定了有关惩治计算机犯罪的法律。据不完全统计,到目前为止至少已有37个国家先后制定了有关计算机安全方面的刑事法律。在国际上,加强惩治计算机(网络)犯罪、加强全球领域内的合作的呼声越来越高,2000年4月15日,第10届联合国预防犯罪和罪犯待遇大会高级别会议通过了《关于犯罪与司法:迎接21世纪挑战的维也纳宣言》,《宣言》承诺采取更加有效的措施预防和控制计算机犯罪,并加强在这些领域的国际合作与法律互助。
  自1994年我国颁布第一部有关信息网络安全的行政法规《中华人民共和国计算机信息系统安全保护条例》以来,与信息网络及其安全有关的包括法律、行政法规、部门规章及其规范性政策文件在内的法律政策体系已经基本形成。
  我国现行的有关信息网络安全的法律体系框架分为三个层面:
  法律。主要包括:中华人民共和国《宪法果然是京城土著》、《刑法》、《治安管理处罚条例》、《刑事诉讼法》、《全国人大常委会关于维护互联网安全的决定》,1990年9月通过的《中华人民共和国著作权法》首次将“计算机软件”列入了著作权的保护范围,打开了我国为IT业立法的序幕。这些基本法,为我国建立和完善信息网络安全法律体系奠定了良好的基础。
  行政法规。主要包括:《计算机软件保护条例》、《中华人民共和国计算机信息系统安全保护条例》、《计算机信息网络国际联网出入口信道管理办法》等。
  部门规章及规范性文件。主要包括《计算机信息系统安全专用产品检测和销售许可证管理办法》、《计算机病毒防治管理办法》、《互联网电子公告服务管理规定》等。
  实践证明,这些法律法规的制定和实施,对保障和促进我国信息网络的健康发展起到了积极作用。但是,这些法规规章中有关于计算机犯罪的规定,但都比较原则,少有具体的罪名。这些法规的出台,虽然结束了我国计算机信息系统无法可依的局面,但与一些发达国家相比还有很大的差距,并存在着一些问题,如内容重复交叉、同一行为有多个行政处罚主体、引用法律不当,违法设定行政处罚的种类、规章与行政法规相抵触、处罚幅度不一致,以及行政审批部门及审批事项多等。因此,不断完善有关立法十分必要。
  四、建立网络安全立法应注意的几个问题
  第一,加强反计算机犯罪的刑事司法力度。计算机犯罪的特性之一是风险小而收益大,发现和侦破此类犯罪案件有相当的难度,需要刑事侦查技术部门配备专门设备,要求侦查技术人员具有相当程度的电脑操作及应用水平。美国的警察机关里有一批经过专门训练的深谙计算机网络的人员,实际上就是一批计算机网络专家。随着因特网在我国的不断深入发展,网上犯罪的专业性不断增强,“智能”化程度越来越高,这就迫切要求我们培养一支具有网络专业水平的网络警察队伍,维护网络运行正常秩序,将网上犯罪带来的危害降到最低点,还网络一个清新、健康的“网络时空”。
  此外,建立一套科学可行的犯罪证据收集和适用规则也十分重要。随着科学的进步,事物的发展,网络安全立法的前瞻,应当充分顾及网络的特点。例如,防止信息系统作案犯罪,要考虑到网络无界无域;设立电子签名和电子支付,要考虑到计算机电子数据的无纸化交流与存储;建立电子认证与审查机制,要考虑到市场虚拟、商家信誉及国民对电子交易的忧虑等问题。如广东省制定《对外贸易实施电子数据交换暂行规定》规定了电子数据服务中心应有收到报文和被提取报文的回应和记录,以及发生争议时以该中心提供信息为准等。
  第二,考虑网络安全立法还应防止“以罚代刑”。基于我国现有网络法律环境的特点,若不采取相应的法律对策,“以罚代刑”现象可能会在我国网络环境下蔓延。主要原因有以下几个方面:
  1.网络行政法律制度与网络刑事法律制度发展不平衡。我国一直非常重视网络的相关行政立法工作,建立了以行政法规、部门规章为主体的涵盖网络监管、网络经济、域名注册、信息安全、上网营业场所管理等方面比较完备的网络行政法律体系。而相关的刑事立法却

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