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【期刊名称】 《法学杂志》
“暂缓不起诉”的宪法性审查
【作者】 王磊【作者单位】 北京大学法学院
【分类】 法理学【中文关键词】 暂缓不起诉 平等权 合宪性审查
【期刊年份】 2003年【期号】 5
【页码】 72
【摘要】 大学生犯罪“暂缓不起诉”合乎情感,但却不合乎宪法关于平等权的要求,不能将文化程度作为区别是否暂缓不起诉的标准;同时也会造成因地域不同而在适用法律上的不平等,不利于法制的统一。下位规范必须符合上位规范,刑事方面的规定乃至地方性法规、规章、法律等都要受到宪法的检验。
【全文】法宝引证码CLI.A.19722    
  2003年3月28日,江苏省某市所属的一个区检察院成立了“大学生犯罪预防中心”,该院公布了《大学生犯罪预防、处置实施意见》(讨论稿)。其中规定:“对于已构成犯罪的在校大学生,针对不同情况,有选择性地对有帮教条件和具有可塑性的初犯、偶犯,综合考察其犯罪情节、作案手段以及犯罪动机,检察机关可相对地作出暂缓不起诉的决定。”
  这一实施意见的依据是该市检察院检察委员会2002年10月22日通过的《检察机关暂缓不起诉试行办法》。该市辖区检察院是该方案的试点单位。这份“试行办法”对暂缓不起诉的概念作了解释,即对特定刑事案件经公诉部门审查,认为犯罪嫌疑人(单位)的行为触犯刑法,符合提起公诉的条件,但为了促其改过自新、服务社会,在设定的期间内暂不提起公诉,期间届满后根据犯罪嫌疑人(单位)的悔改表现等情况作出最终处理决定的一项审查起诉工作制度。“暂缓不起诉”的条件:1.无前科劣迹;2.犯罪情节较轻,不致再危害社会;3.能如实供述自己的罪行,积极退赔或者协助挽回损失;4.能够提出保证人或者足额交纳保证金。“暂缓不起诉”自决定之日起至作出最终处理决定之日止,最长不得超过12个月,最短不得少于3个月。
  有的人认为,在法理上,“暂缓不起诉”是相对不起诉的延续,改变的只是作出不起诉决定的期限和程序,暂缓不起诉决定书就类似于法院中止执行的裁定。
  检察院的这一规定无疑充满了对学生的关爱,是一份非常人性化的文件,但其中不乏有以感情代替法律的嫌疑,目前的探讨大多停留在刑法刑事诉讼法的层面而没有从宪法的角度来探讨。笔者对这份文件的合宪性提出以下质疑:
  一、是否越权
  该市属区检察院的这份意见的关键在于“暂缓不起诉”,该市属区检察院显然无权创设这一制度,但它有依据,即该市检察院的《检察机关暂缓不起诉试行办法》。该市检察院是否有权做出这样的“暂缓不起诉”的创设呢?《刑事诉讼法》没有规定“暂缓不起诉”,那么,能否说该市检察院就是在创设呢?按照《刑事诉讼法》的规定,检察机关有权提起公诉,提起公诉就包括起诉和不起诉,不起诉的内容指以下三种情况:1.对于补充侦查的案件,人民检察院仍然认为证据不足,不符合起诉条件的(第140条第4款)。2.犯罪嫌疑人有刑诉法第15条规定的情形之一的,人民检察院应当作出不起诉决定。第15条的情况包括:(1)情节显著轻微、危害不大,不认为是犯罪的;(2)犯罪已过追溯时效期限的;(3)经特赦令免除刑罚的;(4)依照刑法告诉才处理的犯罪,没有告诉或者撤回告诉的;(5)犯罪嫌疑人、被告人死亡的;(6)其他法律规定免予追究刑事责任的。3.对于犯罪情节轻微,依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的,人民检察院可以作出不起诉决定,前两种情况都与该市属区检察院的规定无关。第一种情况解决的是检察机关对公安机关的制约问题,第二种情况是不构成犯罪,与时效、特赦、自诉案件等有关的问题。第三种情况即是该市辖区检察院所涉及的情况,即构成犯罪但可以不起诉,原因在于犯罪情节轻微,依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的。
  虽然,该市辖区检察院的文件与《刑事诉讼法》所规定的不起诉的第三种情况相关联,但《刑事诉讼法》并没有规定“暂缓不起诉”这一概念。能否认为暂缓不起诉是不起诉的延伸呢?回答应当是否定的。第一,关于暂缓不起诉的这一文件可能是对《刑事诉讼法》的修改。检察机关在刑事诉讼中的各项权力都涉及到人身自由的问题,关于不起诉的.内容,《刑事诉讼法》都已经有了明确具体的规定,按照《宪法》和《立法法》的规定,刑事类法律只有全国人大才能制定,在全国人大闭会期间可以在不与刑事类法律的基本原则相抵触的情况下进行部分补充和修改(《宪法》第62条、第67条),限制人身自由的强制措施和处罚只能是法律(《立法法》第8条第(5)项),也就是说,不起诉这样一项涉及人身自由和检察院权力的刑事法律制度应当是法定原则,无论是江苏省某市检察院还是该市辖区检察院都无权修改。第二,关于暂缓不起诉的这一文件可能涉及对《刑事诉讼法》的解释,因为有的同志认为暂缓不起诉是不起诉的延伸,没有违反《刑事诉讼法》,言外之意是解释了《刑事诉讼法》。即使“暂缓不起诉”是“不起诉”的延伸,或者说是对《刑事诉讼法》的“不起诉”的合理解释,那也不能由该市检察院或该区’检察院来解释,也只能由最高人民检察院来解释。这一文件无疑对最高人民检察院的司法解释权构成了威胁。
  暂缓不起诉是否类似于法院中止执行的裁定呢?不一样,中止执行是法律规定的,是《民事诉讼法》第234条规定的,而暂缓不起诉是该市某区检察院的规定;中止执行是民事诉讼法中的一项规定,而暂缓不起诉是刑事诉讼中的创新;执行中止的情况消失后恢复执行,而暂缓不起诉主要是为了不起诉大学生,不是为了处理执行中出现的什么新情况。
  如果我们允许市检察院或区检察院可以这样创新,那么,法律中还有许多类似的制度可以如法炮制,如起诉、逮捕、拘留、监视居住、取保候审等许多涉及人身自由的规定,一个区检察院可以出于某种思考而设立“暂缓起诉”、“暂缓不逮捕”、“暂缓不拘留”、“暂缓不监视居住”、“暂缓不取保候审”等等,这样,作为上位法的刑事法律久而久之也就被篡改得面目全非了。更为严重的是会使基层检察机关和检察官的自由裁量权过大,给执法的随意性留下空间。
  二、是否违反法制统一、是否因地域而不平等
  假如该市辖区检察院可以这样对大学生暂缓不起诉,势必造成另外一个问题,即在该区是这样,符合这一规定的大学生既可以暂缓起诉,又不被退学,那么在该区以外的其他市辖区、县的大学生,该市以外的江苏省范围内的其他大学生,江苏省以外的其他省、自治区、直辖市的大学生则只能是另外一种情况,这显然是由于地域而造成刑法刑事诉讼法在适用上产生差异,具体来说,这是造成国家法制不统一,造成因居住或就学等因地域不同而在适用法律方面有所不同。同时,这也违背了检察机关的性质,我国检察机关是国家的法律监督机关,它的一个很重要的功能就是维护国家法制的统一。
  三、是否因教育程度不同而不平等对待
  我国宪法33条规定了公民的平等权,“中华人民共和国公民在法律面前一律平等”,“任何公民享有宪法和法律规定的权利,同时必须履行宪法和法律规定的义务”。宪法

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