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【期刊名称】 《法学论坛》
论单位犯罪与自然人犯罪的界限
【英文标题】 On the limit of unit crime and that of natural person
【作者】 孙国祥【作者单位】 南京大学法学院
【分类】 刑法总则【中文关键词】 单位犯罪;个人犯罪;界限
【文章编码】 1009—8003(2001)06—0051—08【文献标识码】 A
【期刊年份】 2001年【期号】 6
【页码】 51
【摘要】

单位和自然人是我国刑法中的两种不同性质的犯罪主体。正确区分两者的界限,直接关系到特定案件的罪轻罪重乃至罪与非罪的界定。关于两者的界限,刑法理论和司法解释上曾有不同的争论与规定,导致了实践中操作上的困惑。本文从新刑法的规定入手,结合司法解释,从企业的性质、法人人格的否定以及单位成员的行为与主体性质等方面,分析了单位犯罪与自然人犯罪的界限。同时,对“私挂公”企业、承包企业的犯罪性质,也作了相应的探讨。

【全文】法宝引证码CLI.A.111687    
  
  在我国刑法中,单位和自然人是不平等的刑事主体,自然人构成犯罪的行为,单位不一定构成,即使是单位与自然人都能成立的犯罪,单位犯罪与自然人犯罪在刑事责任的轻重上也往往有较大差异[1]。立法上之所以这样考虑,主要是单位犯罪在大多数情况下毕竟是为单位牟取利益,其主观恶性往往小于那些出于中饱私囊的自然人犯罪,故刑事责任的相对较轻也就不难理解[2]{1}。也正因为刑事责任轻重程度不同,所以,正确区分单位犯罪与自然人犯罪的界限,不仅是个刑法理论问题,更是一个罪轻罪重甚至是罪与非罪的实践问题。本文拟从企业性质、法人人格的否定以及单位成员的行为与主体性质等方面入手,对单位犯罪与自然人犯罪的界限作一分析。
  一、公司、企业的性质与主体性质的认定
  根据我国《刑法》第30条的规定,单位犯罪的主体是指公司、企业、事业单位、机关、团体。在司法实践中,单位犯罪的主体主要是公司、企业。而在现行的经济体制下,对公司、企业可按照不同的标准进行分类。不同类型的公司、企业,是否影响到主体性质的认定?对此,应作具体分析。
  (一)私有公司、企业的主体性质
  根据所有制性质,可以将公司、企业分为国有、集体所有和私有公司、企业。国有、集体所有的公司、企业能够成为单位犯罪的主体,这是明确的。而私有的公司、企业[3]能否成为单位犯罪的主体?在理论上却有争议,立法上也曾有过不同的规定。在计划经济体制下,人们习惯于根据所有制性质将企业分成三六九等,并赋予其不同的权利能力和行为能力。在一些人的思维观念中,私有企业与私人被等同起来。理论上,一种有代表性的观点认为,无论何种形式的私有企业,都是私人所有,私有企业的一切行为与活动都是由个人决定与支配,其代表的是个人利益,符合自然人犯罪的特征{2}。立法上,1987年《海关法》确定单位可以成为走私犯罪主体时,对单位的性质虽没有特别的限制,但有关的司法解释曾经将单位犯罪的主体限定为国有、集体所有的公司、企业,对私营性质的公司、企业犯罪的,以自然人犯罪论处[4]。
   随着社会主义市场经济体制的建立,市场主体平等地位的确立,那些违背市场经济规律、根据所有制性质确定公司、企业权利能力和行为能力的做法已被党的政策和国家的有关法律所否定。“经济上的公私平等必然反映到法律当中来。因此,在单位犯罪问题上,我们也应该坚持公私平等,无论是公有企业还是私营企业,都可以成为单位犯罪主体。”{3}这种观点渐成刑法理论的通说。
   从现行刑法的规定看,除刑法分则另有规定的以外,《刑法》第30条对单位的性质并没有限制[5]。即《刑法》第30条提到的公司,包括有限责任公司、股份有限公司,即使从所有制性质看,这两类公司的资产结构大都是混合型,很难分清公有还是私有。企业的情况也大致如此。况且,即使是私有的公司、企业,它也是一个具有拟制法律人格的社会组织,有着不同于自然人的法律地位。所以,最高人民法院《关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》(以下简称《解释》)第1条明确指出:《刑法》第30条规定的“公司、企业、事业单位”,既包括国有、集体所有的公司、企业、事业单位,也包括依法设立的合资经营、合作经营企业和具有法人资格的独资、私营等公司、企业、事业单位。这一解释明确将私有公司、企业纳入了单位犯罪主体范围,肯定了所有制性质与是否成立单位犯罪没有直接的联系。
  (二)非法人型企业的主体性质
  根据承担民事责任方式的不同,可将公司、企业分为法人型公司、企业和非法人型公司、企业。法人型的公司、企业是以公司、企业的财产承担民事责任;非法人型的企业不是以企业财产而是以个人财产对企业的债务承担无限责任。从种类上划分,私有公司、企业包括私营有限责任公司、私营股份有限公司、私营合伙企业和私营独资企业,前两种类型的公司具有独立的法人资格,后两种类型的企业则是非法人型企业。法人型的公司、企业,无论其所有制形式如何,均能成为单位犯罪的主体。《解释》第1条强调的是具有法人资格的独资、私营企业才能成为单位犯罪的主体。这就意味着非法人型的企业不能成为单位犯罪的主体。对此,有人提出异议,认为个人独资企业、合伙企业虽然不具有法人资格,但仍属于一个单位,是一个独立的民事责任主体。将非法人的私营企业排除在单位犯罪之外,不符合现阶段国家鼓励私营企业发展的初衷{4}。但笔者认为,这一规定是可行的。因为非法人型私营企业,其单位利益与个人利益、单位行为与个人行为融为一体,自然人人格就是企业的人格,从民事责任的归责看,也是由开办者个人承担无限责任的,因而,其犯罪符合自然人个人犯罪的特征。国外一些国家的法人犯罪立法也有类似的立法例。例如在法国刑法中,“‘人合’性质的团体还应具备法人资格才能作为刑事法律的适用对象”,即成为法人犯罪的主体{5}。根据这一认识,下列两种私有企业不能成为单位犯罪的主体:
  首先,个人合伙企业不能成为单位犯罪的主体。个人合伙是自然人和财产的集合,合伙人共同一致的意思表示是合伙存在的基础。在合伙企业内,合伙企业的意思只不过是全体合伙人的共同意思,合伙企业的财产只不过是合伙人的共有财产,合伙企业与其成员之间并无法律上的屏障,合伙的经营活动表现的实质是全体合伙人的个人人格{6}。每个合伙人既可以对合伙事务进行干预,也可作为业务执行者亲自参与日常的经营活动。因此,如果合伙人协商一致实施犯罪,应视为共同犯罪。而某个合伙人单独以合伙企业的名义实施犯罪,由于缺乏共同犯罪的故意,应视为实施者个人单独犯罪,而无论是单独犯罪还是共同犯罪,均属自然人犯罪的范围。
  其次,个人独资企业也不能成为单位犯罪的主体。在个人独资企业中,投资人以其个人的财产对企业债务承担无限责任。因此,在法律地位上,个人独资企业仅仅是一种经营实体,不是法人型的企业。独资企业与业主共享个人人格,业主的意思即为独资企业的思想,独资企业的财产和责任同时也为业主个人的财产与责任{7}。因此,个人独资企业以企业名义犯罪的,应以个人犯罪论处。
  需要指出的是,在中国境内设立的外商独资企业,如果登记为具有法人资格的有限责任公司,它们以企业的名义并为企业谋利而实施犯罪的,应认定为单位犯罪。相反,如果不具有法人资格,如外商个人独资的,则该企业同样不能成为单位犯罪的主体。
  (三)境外公司、企业的主体性质
  按照法人国籍的不同,可将公司分为本国公司、境外公司、跨国公司。根据我国《公司法》第2条的规定,本国公司是指“依照公司法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。”境外公司是指依照境外的法律在境外登记的公司(包括国外的公司和我国港、澳、台地区的公司)。跨国公司是指母公司与子公司分属不同国家的公司,母公司在本国登记注册,而子公司则是在所在地登记注册,母公司和子公司都具有独立的法人地位。本国具有法人资格的公司无疑可以成为单位犯罪的主体。由于法人的国籍是以其按照哪一个国家的法律设立、在哪一个国家登记注册来确定的,境外的公司、企业在我国兴办外资企业,它就在我国取得了法人地位,应可以成为我国单位犯罪的主体。境外公司以公司、企业名义在我国境内或境外针对我国国家和公民实施的犯罪是否构成我国刑法上的单位犯罪?理论上一般认为:“我国刑法30条规定的公司,包括本国公司、外国公司和多国公司在内。对他们实施的单位犯罪,都应依照我国法律的规定,追究其刑事责任。”{8}笔者同意这一观点。但在实践中做法不一,一般并不以单位犯罪论处,如香港公司与内地不法分子勾结走私的,对香港公司的涉案人员往往是以个人走私犯罪论处。
  (四)分公司的主体性质
  按公司之间相互关系分类,可将公司分为总公司和分公司。总公司也称本公司,是指依法设立并管辖公司全部组织的具有法人资格的总机构。分公司是指在业务、资金、人事方面受本公司管辖而不具有法人资格的分支机构。我国《公司法》第13条第1款规定:“公司可以设立分公司,分公司不具有企业法人资格,其民事责任由公司承担。”以分公司的名义实施的犯罪是单位犯罪还是个人犯罪?理论上有争议。一种观点认为:“单位犯罪中的单位原则上不包括下面的二级单位。如果二级单位符合单位犯罪,且是为了上级单位的利益,应认定为单位犯罪,归责于上级单位,否则就属于自然人犯罪。”{9}第二种观点认为:“在总公司不知情的情况下,如果分公司独立以分公司的名义并为分公司的利益决定实施犯罪时,分公司及其负责人就可以成为犯罪主体和承担刑事责任。”{8}(P268)还有观点认为:“不具备法人资格但具有独立民事行为能力、可以独立承担民事责任的分支机构就具有刑事责任能力,可以成为单位犯罪的主体。”反之,就不能成为单位犯罪的主体{10}。笔者认为,第二种观点是正确的。在民法上,分公司可以其名义进行民事活动和参加民事诉讼;实践中,分公司往往也有自身的利益。因此,分公司具有相对的独立性。当分公司为了其自身的利

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}赵秉志,等.刑法基本原则的法条设置与现实差距(J).法学,1999,(10).我能说我还比较喜欢洗碗吗

{2}娄云生.法人犯罪(M).北京:中国政法大学出版社,1996.67.

{3}祝铭山.中国刑法教程(M).北京:中国政法大学出版社,1998.137.

{4}王松苗.私营企业,怎样才算单位(N).检察日报,2000—12—20.

{5}(法)卡斯东·斯特法尼,等.法国刑法总论精义(M).罗结珍,译.北京:中国政法大学出版社,1998.294.

{6}赵旭东.企业法律形态论(M).北京:中国方正出版社,1996.90—91.

{7}曹顺明.论单位犯罪的主体范围(A).刑法问题与争鸣(第1辑)(C).北京:中国方正出版社,1999.262.

{8}何秉松.试论我国刑法上的单位犯罪主体(A).刑法问题与争鸣(第1辑)(C).北京:中国方正出版社,1999.266.

{9}李邦友.论单位犯罪的定义(A).刑法问题与争鸣(第1辑)(C).北京:中国方正出版社,1999.218.

{10}马松健,等.单位犯罪主体研究(J).郑州大学学报,2000,(6).

{11}孔祥俊.从公司脱壳逃债看公司人格否认的重要性(N).人民法院报,1999—02—16.

{12}孙军工.《关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》的理解和适用(A).刑事审判参考(总第3辑)(C).北京:法律出版社,1999.83—87.

{13}周密.美国经济犯罪与经济刑法研究(M).北京:北京大学出版社,1993.52.

{14}法国刑法典(Z).罗结珍,译.北京:中国人民公安大学出版社,1995.8.

{15}王作富.经济活动中罪与非罪的界限(M).北京:中国政法大学出版社,1993.284.

{16}王晨.诈骗犯罪的定罪与量刑(M).北京:人民法院出版社,1999.236—237.

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