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【期刊名称】 《法学杂志》
保证期间刍议
【作者】 林清高【作者单位】 东北财经大学
【分类】 民法分则【期刊年份】 1997年
【期号】 4【页码】 24
【全文】法宝引证码CLI.A.18546    
  
  保证期间是始于主合同履行期限届满债务人不履行债务,终于保证责任消灭的时间。它既是保证人承担保证责任的时间界限,也是债权人主张保证债权的时间界限。根据我国有关法律规定,保证期间按历法计算法进行计算。计算时,主债务届满之日不算入,而是从下一日的零时起算,期间最后一日的24时或者业务活动终止时是期间的终点;最后一日是法定休假日的,以其次日为期间的最后一日。由于保证期间的长短,直接关系到保证合同双方当事人的切身利益,因此,确定保证期间是保证法律关系中一个十分重要的问题。从我国《担保法》的规定看,保证期间具有任意性,即法律允许当事人对其长短予以约定。在实践中,保证人大都争取保证期间尽量短些,而债权人大都争取保证期间尽量长些。笔者认为,保证期间短,固然可以使保证人尽早摆脱保证责任,却容易造成其缺少必要的履行保证责任的准备时间;保证期间长,债权人虽可以延长主张保证债权的期限,却会影响其保证债权的及时实现。鉴于此,笔者建议在约定保证期间时,双方当事人应充分考虑主合同的履行期限、标的额的大小、保证债务的履行难易程度等因素,合理地予以确定,一般以不超过一年为宜。
  允许保证合同的双方当事人约定保证期间,同时要求将该约定明确地表述在保证合同的条款中。实践中经常出现双方当事人对保证期间不加约定。对此,《担保法》规定:“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的,保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。”“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的,债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”上述规定表明,不论采取何种保证方式,在当事人对保证期间没有约定的情况下,保证期间均为六个月,自主债务履行期届满之日起算。当前,在一些金融机构制定的贷款合同文本中,大都规定有保证人承担保证责任“至借款方全部偿还所欠贷款本息和费用时止”一类的条款。金融机构制定这类条款的目的是想将保证人牢牢地套住。笔者认为这一条款不具有法律效力。因为,根据《担保法》的立法精神,保证期间应该是明确的一定时间阶段,即有确定的起点和终点,而在实践中借款方还清所欠贷款本息和费用的时间是不确定的,因而保证期间也就无法确定。该条款实际上等于没有约定保证期间。正是基于上述原因,在司法实践中有的人民法院对这类条款不予认可,其保证期间按当事人双方未约定处理,为主债务履行期届满之日起六个月。
  债权人须先就债务人的财产诉请强制执行。在一般保证的情况下,由于保证人和债务人在履行债务时有主次和先后之分,保证人承担的是补充责任。只有在人民法院采取一切必要的措施使债务人最大限度地清偿债务后,对其不足部分,再由保证人予以赔偿。否则,保证人可以拒绝承担保证责任。如果债权人在保证期间内未对债务人提起诉讼或者申请仲裁,保证人则免除保证责任。《担保法》规定:“债权人已提起诉讼或者申请仲裁的,保证期间适用诉讼时效中断的规定。”笔者认为,这一规定表明保证期间和诉讼时效一样,是可以中断的,并不意味着保证期间就是保证合同的诉讼时效期间。根据民法基本理论,诉讼时效是指权利人于一定期间内不行使请求人民法院保护其民事权利的权利即丧失该权利,人民法院对其民事权利不再予以保护的法律制度。根据有关法律规定,保

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