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【期刊名称】 《中国法学》
中国法学会行政法学研究会2001年年会综述
【作者】 周佑勇吴雷【分类】 法律信息
【期刊年份】 2001年【期号】 6
【页码】 183
【全文】法宝引证码CLI.A.12015    
  中国法学会行政法学研究会2001年年会于11月6日至9日在云南省昆明市召开。来自全国各地的行政法学者及实践部门的专家共计80余人参加了会议。本次年会的主题是“依法行政的理论与实践”。现将会议论文和代表讨论中提出的有关观点综述如下:
  一、依法行政的基本理论
  (一)依法行政的依据
  依法行政的依据是依法行政的基本构成要素之一,它涉及到依法行政所依之“法”的本质与范围。与会代表普遍认为并特别强调:从本质上说,依法行政所依之“法”应该是“良法”,即体现人民意志的法。但是关于“法”的范围问题则争论较大。有学者认为,依法行政所依之“法”只能是宪法和民意代表机关所制定的法律,而不应当包括行政机关所制定的法规和规章,即行政立法所立之“法”,否则依法行政就变成了依行政(立法)而行政,所谓的权力法定便异化为权力权定。有学者则认为,在当代,由于民意代表机关立法功能的衰萎与“委任立法”的大量出现及其客观作用,传统“法”的范围已经发生了改变,政府不仅要依宪法和法律行政,还要遵循行政立法,作为依法行政依据的“法”自然不应仅限于宪法和法律,还应当包括法规和规章。许多学者对此表示赞成,但强调这里的行政立法在本质上只能是一种授权立法或委任立法,应当严格遵循法律优先及法律保留这两项法治原则。
  另外,有学者指出,依法行政即依据法律规范开展行政,既包括依据法律规范的具体规定开展行政,也包括依据法律规范的原则、精神开展行政;既不能把所依之“法”圈定在法的具体规定的条条款款上的表现形式上,应着重强调对法的本质、法的原则、法的精神和立法目的等方面的尊崇,也不能把所依之“法”作随意的扩大或解释,尤其不能把所依之法普遍地理解为行政机关为执法所作的立法之“法”。还有学者认为,依法行政的实质就是政府及其工作人员按人民的意志办事,为人民利益行政。确定我国依法行政的依据,根本的、首要的是决不能与依法行政的实质相悖,其次也不能脱离我国宪法精神原则和宪法所规定的基本政治制度及立法体制。据此认为,我国依法行政的依据应该是这样的:宪法是根本依据,法律是主体依据,行政法规是重要依据,自治条例和单行条例是特殊依据,规章是附属依据。当然,在依法行政具体活动中,当法律效力低的法律规范与法律效力高的法律规范产生冲突时,只能以法律效力高的为依据,而不能将它们都作为依据。同时指出,党的政策在实施依法行政中仍然是必不可缺的、非常重要的依据。我我我什么都没做
  (二)依法行政的基础
  有学者从宪法与宪政的视角,对依法行政的宪政基础问题进行了专门分析。认为,现代宪政所包含的民主、法治和人权原则与理念,具体体现于依法行政的各个领域,分别构成依法行政的制度前提、机制保障与价值追求,成为依法行政赖以存在的宪政基础,并为依法行政提出了各项具体要求。其中,民主作为依法行政的制度前提,要求依法行政必须是一种民主行政,建立在民意的基础上,具有民众的参与和监督;法治作为依法行政的机制保障,要求依法行政必须是一种法治行政,贯彻法治基本原则所要求的权力法定、法律优先、法律保留等具体规则;人权作为依法行政的价值追求,还要求在依法行政中必须直接确定公民权益保障原则。
  还有人就依法行政的人文基础进行了深入分析,认为法治社会的人文基础首先是必须有一个为公众所普遍接受的理念——政府权力要受法的限制。除此之外,另外两个人文因素也是现代法治社会不可或缺的基石,即:树立一个社会正义的权威——公正的法院,它直接决定着人们对社会正义的信念;文化素养,特别是法律文化素养。
  (三)依法行政的发展透过社会学视角,有人认为,中国行政权是在“计划帝国”和“法治国家”两个操作系统之下运行的,它们相互迥异的历史和特征决定了依法行政在其发展过程中的不同范式:计划帝国之下,行政即法;法治国家之下,“行政在法”,行政与法律分离,行政权受到人民代表大会的制定法、抽象的人权法以及人民法院的司法审查、行政程序的控制和约束。
  在依法行政原则内容的发展变化上,不同时代,法治原则的内容并不完全相同。传统行政法治更多注重的是法治的形式,主要强调政府依法行政:政府管理有法可依,有法必依和公民在法律面前人人平等,从而与人治相对立。而现代行政法治则注入了越来越多的实质内容,例如,以合理性原则补充合法性原则,通过合理性原则限制行政自由裁量权;以比例原则和信赖保护原则补充依法行政原则,限制政府滥用权力;确立政府对侵权行为承担赔偿责任,保障公民权益不受政府侵犯;在行政领域建立程序法制,赋予和保障公民正当程序权利,等等,从而使形式法治逐步转化为实质法治。
  (四)依法行政的保障
  有人认为,要保障依法行政的实现,关键在于强化行政执法监督,健全法律责任追究制,尤其是推行行政执法责任制。有人则指出,关键是国家公职人员尤其是领导干部要转变观念。还有人则认为,仅仅有观念上的转变是远远不够的,还要有良法可循,立法机关应当保证法律在分配利益时符合公平原则的要求,要实现立法程序民主化。为保障法律的统一正确实施,应当设定一套比现行制度更有效的法律规范审查程序,消除法律规范之间的内在冲突。为保证法律执行的正确性,应当通过完善的权利救济制度遏制行政机关的利己欲望。为彻底消灭违法行政,实现依法行政,必须使违法行政的法律责任尤其是公务员的法律责任落到实处同时,为保障公务员的合法权益,对公务员的追究程序应当逐步实现法治化。
  也有学者从依法行政实施环境的角度指出,必须改革现行行政组织体制,为依法行政的实现创造一个良好的组织环境,以从源头上消除依法行政实施的阻力。还有学者提出应当建立宪法诉讼,强化宪政意识,不断提高依法行政的水平。在论及党的领导与依法行政的关系时,有的论文

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