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【期刊名称】 《政治与法律》
探析公司隐名投资的现状与规范
【作者】 陈红【作者单位】 上海市黄浦区人民法院
【分类】 公司法【中文关键词】 公司;隐名合伙;隐名投资
【英文关键词】 company;dormant;dormant investment【文章编码】 1005—9512(2003)01—0117—05
【文献标识码】 A【期刊年份】 2003年
【期号】 1【页码】 117
【摘要】

公司隐名投资是一个存在范围极广却很少有法律明文规定的领域,故而对公司隐名投资的讨论也相对甚少。法院时于如何正确处理这个问题已困惑多年,至今仍没有一个统一的解决方法。碰到这类问题的法院只能自行摸索,个案判决的思路和所援引依据相去甚远,影响了我国司法的统一性和权威性。本文从我国隐名投资的司法现状入手,从大量的案例中分析了隐名投资的成因和解决的思路,对一隐名投资的概念及其与隐名合伙的区别作了界定,最后对我国公司法在这方面的修订提出了建议。

【英文摘要】

Dormant investment in companies has been existed for many years,but there is no definite regulations related to this field.The judges are often at a loss from case to case,because there is few standard settlements for these kinds of cases.This situation needs to be changed very urgently in order to protect the authority and unification of the law in China.This article starts from the present judicial situation of dormant investment in companies,followed by the analysis of the reason of formation and the methods of resolution.In the end,the author puts forward to the hope of the revision on the Law of Corporation about this problem.

【全文】法宝引证码CLI.A.132053    
  一、从司法案例看隐名投资的现状
  公司隐名投资的现象存在已有多年,并且也相当普遍。由于利益驱动和分配不均等因素,其中也不乏产生纠纷而引起诉讼的。在法院审理的有关隐名投资的案例没有直接以隐名投资纠纷为案由的,故而对隐名投资案例的统计分析的全面性和完整性有所影响,案件更多的是以返还投资款纠纷、股权确权纠纷或者返还钱款、购销合同、经营权属纠纷、借款纠纷、不当得利纠纷、其他经济纠纷等为案由起诉至法院的。笔者只能基于由点带面的调查,对隐名投资案例作一番分析。笔者认为,由于隐名投资而提起诉讼的,大致有以下几种情况[1]:
  1、由于涉外主体而引发的隐名投资。一方是外国人或者港、澳、台商到国内投资,由于政策和法律的原因,公开以其身份投资有些不便或不利,于是这一方成为隐名投资人,将资金附在某个中国大陆公民身上,以该公民作为显名投资人,成立公司。由于公司赢利导致分配上的歧义或不公,从而涉讼。
  2、因规避法律的主体限制而采取隐名投资的方法。投资方因为身份的限制或在职人员想再创办经济组织,通过假借他人身份证、退休证或待岗证注册公司。被用名者有明知借其名称被借用或不知情被盗用两种情况。这种公司因与他方购销合同纠纷而引起承担支付货款的责任,但公司已被吊销营业执照,公司的股东并非公司的实际投资人,但公司的注册资金已由隐名投资人投资到位,供方要求显名股东清偿而提起诉讼。这种案例较为普遍。
  3、因合法原因形成隐名投资后要求确权的案件。一方隐名于另一方,与第三方共同投资成立一公司,由于公司两个显名投资人之间诉讼的执行使隐名方的权益有受损的可能,或者公司运营产生利润,隐名方起诉至法院要求确认其在公司中的股份,并要求公司去工商行政机关办理变更手续。
  4、因疏忽或其他原因形成隐名投资而导致的返还投资款案件。一方为隐名投资人,要求另一方以共同投资人名义去工商行政管理局登记成立一公司,该另一方在登记时因故写成了第三方A和B,公司事务皆由隐名投资人安排,后隐名人与代办人之间产生矛盾,隐名人便以代办人和A,B获得不当得利为由,请求法院判令返还其投资款。这种返还投资款的诉讼也可能因隐名投资人委托他人代办公司,失去对公司的控制权后,也不想恢复投资人的身份,只想收回投资款而提起。
  5、夺回经营权的纠纷。隐名投资人实际掌握了公司的经营权,显名股东以工商注册与会计师事务所验资及股东名录上注明其是董事长为由,要求隐名投资人停止对其经营权的妨碍侵权行为,交出公章、财务章、法定代表人印鉴、营业执照、税务登记证、工商代码证及税务代码证等。相反,若显名股东由于经办登记等操作程序,继而掌握了公司的实际控制权,超出了隐名投资人的预期控制度,故这种要求收回经营权的诉讼也可能由隐名投资人提起。
  6、也有明为隐名投资,实为私下集资行为而引起的所谓借款合同纠纷。这类案件无论原告是要求确权、返还投资款抑或是偿还本息,一般皆认定行为无效而返还本金。
  7、隐名投资人因公司倒闭、投资目的不成而要求恢复原状的纠纷。隐名投资人的主要目的是为了赢利,一旦公司经营不善被吊销营业执照后,便提出原出资不合法而要求恢复原状、返还投资款,此类纠纷而引起的诉讼也较多。
  8、为转移公司财产而要求从隐名变更为显名股东。这种案件往往形成连环套案,一个案件是分家析产,引起另一案件当事人要求将构成家产一部分的公司财产转移到隐名股东份上,从而免使该笔资产被分割给其他家人。这样的系列案件往往引起前一个案件中止,而首先审理隐名投资案件的情形。
  二、对隐名合伙与隐名投资概念的法律界定
  隐名合伙起源于中世纪意大利港口实行的康敏达(COMMENDA)契约。出资者不参与经营而在出资限度内负有限责任,盈亏也在限度内按比例分配。这种商业经营形式后来逐步发展为隐名合伙。隐名合伙的财产责任有较为明确的规定。在对内关系上,隐名合伙人出资的财产权转而属于出名营业人,合伙事务也由出名营业人执行。隐名合伙人得于每届事务或年度终结期,查阅合伙的帐簿,检查其财产的状态,并支取合伙之利益,其也仅在出资限度内,分担损失。在对外关系上,隐名合伙人没有代表权,对债权人也无责任,只有当隐名合伙人参与合伙事务的执行,或作出参与的表示,或知道他人认为其参与执行而不否认时,为保护第三人,使其负出名营业人的责任,即无限责任。[2]
  隐名投资的概念未见诸于书刊,笔者认为其比隐名合伙有更宽泛的内涵,指的是全部或部分是隐名的投资主体从事经营经济实体现象。在投资主体上,不管是自然人还是公司或其他经济组织,也不管是投资于合伙还是公司或其他经济实体;在投资形式上,不管隐名投资人是附着于某一显名股东,还是几个股东身上,抑或是隐名投资人与显名股东各成系统,一方只管出资,一方只管经营;在经营方式上,不管其是否控制、参与组织或只是纯分享股东的权益与分担股东的风险,都属于隐名投资。只是本文所指的隐名投资只涉及投资于公司,而不包括投资于合伙和其他经济组织,故隐名投资人也好,显名股东也好,按照我国公司法的规定,其对公司所负的责任都是有限责任。
  三、对隐名投资现象的法律分析
  1、我国《公司法》对隐名投资并无规定。1993年12月29日公布的《中华人民共和国公司法》对隐名投资并无条文规范之,对于冒用他人名义开公司的,《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)若干问题的意见》第49条规定,他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动……以直接责任人为当事人,这虽是对诉讼当事人主体的规定,但从中可知,若隐名投资人冒用法人、其他组织名义组成公司,应由直接责任人即隐名投资人承担责任。对于虚报注册资本,1994年6月24日国务院发布的《中华人民共和国公司登记管理条例》第58,59条规定,除责令改正外,情节严重的,还可以撤销公司登记、吊销营业执照;国家工商行政管理局1998年1月7日发布的《公司登记管理若干问题的规定》第34条还规定若要被撤销、吊销的,该公司自始即无法人资格。上述条例无特别指明有隐名股东的公司是否也适用,据推理不应例外而《公司法》对于隐名投资无禁止性规定,故一些公司和自然人为了营利,在法律无禁止性规定的前提下用隐名投资的方式来实现自身的利益。
  2、投资主体隐蔽性的成因亚当·斯密说过,个人是自己利益的最佳维护者自然人也好,由自然人组成并有自然人操纵的法人也好,都一样要追求其利益的最大化。法律创设公司主体的本来目的,就是希望为投资者提供创造与实现财富的渠道,并以此为社会增进财富,带来繁荣,若法律所允许的主渠道并不畅通,那么依照公司自己的意志就会开发法律并不禁止的领域,譬如隐名投资,开辟出一条与主渠道相通的支流,最后还是汇集到公司这条大河之中形成隐名投资有三种主要的成因:(1)规避法律使行为合法化,如因身份所限而借用他人之名投资办公司。(2)无须规避法律而追求效益最大化。如联营一方要求只需一个合作人,原有的另一方公司只能以隐名方式附在一方合作人的背后,虽未显名而享有投资人的利益;或者一方有钱而缺乏时间或能力,只好依附于或委托显名投资人,少操心却享受利益;或者隐名投资人为合法之原因,只想投资获取利益,而不想让自己的名字公之于众,只得寻求他人作为显名股东。(3)因疏忽或其他原因而导致在工商行政机关登记时少报或错报股东,从而形成隐名投资。四、法院对隐名投资的处理应注意的问题
  1、只将隐名投资人作为或视为股东的情形。若隐名投资人以虚构、死亡的人的名义出资,或者虽以真实存在的人的名义出资,但未经他人同意,一般皆应以隐名投资人作为公司股东。因为在这种情形下,如果让已死亡的所谓股东或并不知情的显名股东成为公司股东而承担债务责任,就是让其对并非自己的行为的法律后果负责,这显然没有法律依据,也是不公平的。
  2、司法判决与工商行政登记的效力之间的关系,即法院能否撤销工商登记的股东名称问题。工商登记一般是依申报人的申请而登记,申报人一般是发起人、股东或设立公司的专门代理人,工商部门只是依申报人的申报进行登记而已。我国1994年6月24日国务院发布的《公司登记管理条例》第九条规定:“公司的登记事项包括:名称、住所、法定代表人、注册资本、企业类型

  ······人丑就要多读书

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