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【期刊名称】 《中国法律》
中国《民事诉讼法》修改的挑点与理念更新
【英文标题】 The Challenges and the Conceptual Renewal of the Modification of the Civil Procedure Law of People's Republic of China
【作者】 汤维建【作者单位】 中国人民大学
【分类】 民事诉讼法【期刊年份】 2007年
【期号】 5【页码】 20
【全文】法宝引证码CLI.A.1140695    
  中国《民事诉讼法》正面临一次大的修改。此次修改的历史背景是中国市场经济体制初步建立,经济快速发展,国家正努力构建社会主义和谐社会。与1991年民事诉讼立法的时代背景相比,当今中国社会的开放程度更高,市场经济更成熟,转型期间的社会矛盾也更加突出。正是这些客观社会环境决定了中国《民事诉讼法》修改必须应对的挑战和需要确立的理念。
  一、中国《民事诉讼法》修改所面临的挑战
  (一)宪法化的挑战
  宪法是法治国家的奠基石。新世纪中国民诉法如何与宪法有机勾连,借助宪法的权威促进《民事诉讼法》的发展,是一个重要课题。民事诉讼的宪法化挑战表现在两个方面:一方面,程序性基本权利有待上升为宪法化的权利。中国宪法对公民权利的保护集中于实体性的权利,而程序性权利则付之阙如。《民事诉讼法》欲发挥对民事实体法的能动、塑造法作用,摆脱实体法的束缚,获得独立的品格,必须借助宪法中程序性基本权利的规定。而在宪法上载入基本诉讼权利是一个重大的修宪问题,需要理论界、立法界和实务界的共同努力。另一方面,宪法如何从文本走向司法实践,实现司法的宪法化。民事审判权发挥作用的外延界定必须以宪法的规范作为依据,而非仅仅民事实体法。司法宪法化有助于通过司法裁判实现实体法与时代的同步,缓解法律滞后和僵化的弊病。但宪法司法化对司法提出了更高的要求,法院宪法解释权的强化也是对政治体制的触动,这在缺乏司法审查制度传统的中国将是一个全新的话题。
  (二)民主化的挑战
  民主将是中国二十一世纪发展的关键词。当前中国政治方面的民主改革正在稳步进行,如何在司法制度中顺应这一时代需求,发挥民主价值,也是一个需要认真对待的难题。司法固然需要精英化的法律职业共同体,但司法决不应当脱离民众走向神秘裁判。一方面,当事人在诉讼中是独立的主体,享有各种诉讼权利,诉讼应当体现民主色彩;另一方面,审判主体的民主化,民众不仅仅是司法裁判的接受者,还应当成为司法裁判的主体,分享国家审判权。新的《民事诉讼法》中如何以诉权制约审判权,以陪审制约束审判权的垄断将是一个难题。
  (三)社会化的挑战
  进入大生产时代,涉及多数人共同利益的现代型纠纷日趋普遍,司法逐渐成为社会矛盾的聚焦点,诉讼的公益性质日渐突出。司法已经不仅仅拘泥于个别纠纷的解决,一个判决可能对千千万万的民众产生直接影响。而如何在民事诉讼中协调个别利益、多数人利益、少数群体利益以及公共利益的关系,也是我们面临的挑战之一。首先,司法对社会的干预尺度应当如何把握?司法是纠纷解决最后一道防线,越来越多的社会问题终将转化为诉讼问题,但司法并非万能,并不适合处理某些涉及国家根本制度的重大问题。把握司法介入社会的度是一个需要认真讨论的问题。其次,当诉讼涉及到公共利益时,利益相关社会主体如何在诉讼中表达自己的意愿?由于诉讼超越了私人的利益之争,必然走向公开化,这就需要在诉讼程序中容纳理性主张和对话,避免非理性的民意对司法的侵扰。最后,拓宽通过民事诉讼维护公共利益的通道,建立多种形式的公益诉讼机制。而如何界定公益诉讼的形式,如何协调公益诉讼与传统诉讼机理的内在冲突,也是一个难题。
  (四)全球化的挑战
  随着中国经济发展日益融入经济全球化的进程,中国开放程度不断提高,对外交流趋于频繁深入,这使得中国与西方发达国家具有时空上的同一性。这也是中国修改《民事诉讼法》时面临的重大挑战之一。一方面,随着中外经济形态的趋同和往来的频繁,涉外纠纷与国内纠纷的界限越来越模糊,中国的新《民事诉讼法》应当对中外当事人实行对等保护。这决定了中国的民诉法应当与国际通行的民事诉讼规则接轨,把公正和高效的司法体制作为提升中国国际竞争力的重要方面。另一方面,当今社会出现了诸多新问题,各国民事司法制度纷纷进行改革以回应时代的挑战。由于经济全球化,西方面临的诸多全新的社会问题同样也困扰着中国,如跨国公司产品责任、大众侵权、网络时代的权利保护等等。这些新问题都可能演化成新型的民事诉讼。因此,中国新《民事诉讼法》应当具有回应新时期特有问题的能力。由于西方国家具有后现代特色的诉讼制度也在探索形成之中,这就为中国的民事诉讼的制度创新提供了契机,中国与西方得以站在同一起跑线上相互学习借鉴,而不仅仅是单一的制度移植。
  二、《民事诉讼法》修改的四种新理念
  (一)程序本位主义理念
  诉讼法的首要功能是实现实体正义。为实现此目的,《民事诉讼法》必须具备促进发现事实和准确适用法律的优秀品质,这种品质就是程序的工具性价值—程序公正。另外,民事诉讼作为一种法律活动,应当符合法治的内在精神,民事诉讼也应当具备尊重人权的独立品格,这种要求就是程序的独立价值—程序正义。两者的紧密结合共同构成了现代社会所需要的程序—正当程序。在司法实践中,出于人类认识固有的局限性,个案正义并不能获得客观无疑的面貌,很容易处于争议当中。此时,出于法律稳定性的要求,在无法达成共识时,人们只能把经过正当程序得出的裁判作为正当的结果,这一机理就是本文所主张的程序本位主义理念。程序本位主义包含以下几个不可分割的内容:第一

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