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【期刊名称】 《犯罪研究》
美国上市公司欺诈犯罪及其对我国的启示
【英文标题】 Cheating of Stock—listing Company in the USA and Its Warning to China
【作者】 姚伟龙刘铮
【作者单位】 北京航空航天大学经济管理学院香港渣打银行
【分类】 法律教育【中文关键词】 上市公司 欺诈 会计制度
【期刊年份】 2005年【期号】 5
【页码】 74
【摘要】

2002年,作为世界第一经济强国和以法制健全市场规范著称的美国连续出现上市公司的欺诈大案。案发之后世界为之震惊。这些案件极大的触动了美国乃至世界的经济生活。作为一个发展中国家,中国的法制建设和经济运行机制还相对落后。因此我们有必要借鉴这些宝贵的经验教训。本文根据最近美国上市公司所发生的欺诈案件分析了此类案件发生的原因。并据此为我国上市公司的监管提出了建议和意见。

【全文】法宝引证码CLI.A.130662    
  
  

20世纪末到本世纪初,在发达国家,特别是在美国,掀起了一股CEO风潮。在华尔街《财富》《华尔街时报》几乎每天都在塑造着CEO英雄。媒体的大肆炒作最终使得投资者,市场,甚至整个社会对CEO神话深信不疑。这股热潮最终在刚刚过去的2002年中轰然破灭。年初的安然,安达信丑闻,6月份的世界通信,施乐丑闻。以及这期间大大小小不下百起的被查出的上市公司欺诈案件,强烈的震撼了美国,乃至整个西方世界的道德,法律,政治和经济体系。人们不禁开始从新审视“美国模式”其影响必将波及今后整个21世纪。我们相信,在一个企业的存续发展过程中,CEO的作用不容忽视。正如马克思在《资本论》中指出的:管理是一种生产劳动,也就是说管理者也是劳动者,管理这项劳动也是增殖的;管理是一种结合生产方式必须进行的劳动。但是过分的夸大事实与忽视事实,危害是同样的。

我国作为一个正在逐步与世界接轨的新兴市场经济国家,法律法规监管和经济机制的建立健全环节与西方发达国家存在很大的差距。随着我国市场经济的发,以及上市公司的壮大,上市公司欺诈犯罪对整个社会经济生活的影响也将日益加大。据统计,我国由于信用问题造成的经济损失高达5855亿元,相当于全国年财政收入的37%。国民生产总值每年因此至少减少两个百分点,由此造成的市场交易无效成本,已占到GDP的10%左右。合同欺诈每年带来的经济损失达50多亿元。国家审计局曾对1200多家国家控股企业进行审查,发现67%的企业在财务上存在严重不实问题。前事不忘。后世之师。所以我们有必要对这一现象进行冷静的分析和借鉴。

一、美上市公司欺诈案件的主要形式

安然案件2001年12月2日世界最大的能源交易商安然(Enron)公司宣告破产保护。安然公司通过关联交易,提前确认利润,利用复杂的会计记账方式迷惑投资者等手段,虚报利润。案发后该公司股票价格由85美元狂跌到几十美分。为其提供审计的是同时为其提供咨询服务的安达信公司。

世通案件2002年6月25日,美国第二大长途电话公司世界通信公司(WorldCom)发表声明,承认自2001年初到2002年第一季度,通过将大量的费用支出计人资本项目的手法,共虚增收入38亿美元,虚增利润16亿多美元。其中,2001年度虚增收入30.6亿美元,2002年第一季度为7.97亿美元。该公司原报告的2001年度14亿美元和今年第一季度1.3亿美元的利润,实际是净亏损。为该公司提供财务报表审计的同样是安达信公司。

施乐案件2002年6月28日,美国媒体披露,全球最大的复印机制造商、曾是美国“最可信赖的50家公司”的施乐公司。(Xerox)自1997年至2001年间虚报收入60多亿美元,虚增利润14亿美元。

据统计自1995年到2001年的7年中共有772家公司公开承认自己的会计数字有重大错误。

上市公司欺诈的主要途径就是伪造会计数据和利用会计审计规则的漏洞。欺骗投资者从而达到其经济目的。其结果是损害公众利益。挫伤投资者投资热情,严重的还会使得公众对于社会和经济丧失信心,危及整个国家的经济形势。

二、美上市公司欺诈发生的原因分析

美国社会在经历了911事件之后,又迎来了一个丑闻迭起的2002年。痛定思痛,市场和社会的矛头直指先前被过热炒作的CEO和注册会计制度。但是随着各个案件的深入调查和审理,一些更深层次的原因也不断浮出水面。我们将逐一加以讨论和分析。

(一)CEO制度缺陷

今天的CEO模式是随着上市公司的不断壮大,职业经理人的出现,以及信息技术的发展,在20世纪80年代出现的一种管理体制。其权力包括了传统总经理的全部以及企业的经营决策权。而从职责上讲,CEO服从于企业战略发展委员会。作为出资者的董事会主要享有企业的人事任免权利。而实际上,CEO也可能同时享有公司的股份。或兼任公司董事长,据统计美国75%的CEO同时兼任董事长。公司给CEO的激励机制主要包括基本工资、福利,奖金和长期激励计划四个部分。1999年美国统计数据显示,CEO的各部分收入组成大致为基本工资5%,福利8%,奖金(短期激励)16%。长期激励计划(期权,股权等)70%左右。目前,美国大多数上市公司的现行管理模式为:股东大会——董事会——CEO。

但是从美国目前所出现的众多上市公司欺诈犯罪案件中,不难看出这种CEO制度已经不能适应当前的美国社会和市场的发展。

首先从犯罪动机来考虑。虽然CEO的薪筹已经远远高于普通员工(据统计2001年高级管理人员的平均年薪高达2740万美元,为普通员工的411倍)。但是,正是由于这种过高的激励水平,根据经济学上的边际效用递减规律,这种激励已经不能满足实际需要。于是很多CEO开始寻求其他的目标,例如社会认同,与此同时人民也有偶像崇拜的需要,市场也需要炒作的题材,媒体又从中穿针引线(后文详述),其结果就是整个美国社会成为了—个商业英雄的制造流水线,公司业绩和薪筹成了CEO们夸耀的资本,为他们带来的是个人的社会利益。如此则会发生CEO个人利益与公司利益的错位。

其次,根据管理学委托——代理模型,公司出资人与管理人之间存在信息不对称,公司决策管理技术的专业化,同时广大投资者往往缺乏必要及时的信息和专业知识,使得股东大会实际上很难行使有效的监督。这也为管理层进行欺诈犯罪提供了制度上的可能。

另外,在2002年以前,美国社会缺乏相应的公司欺诈案件的法律规范,CEO在违法之后往往只受到解雇的制裁。而相反的违法收益却相当惊人,因此形成了违法成本与违法收益之间的巨大落差。这一事实也给公司管理人员进行欺诈犯罪提供了催化剂。

(二)会计制度缺陷

现行的美国会计监管体系的法律基础是1933年颁布的《证券法》和1934年的《证券交易法》。具体说来美国的上市公司会计监管体系就是通过政府监管一政府再授权给证券交易委员会监管。同时财务会计准则委员会进行会计准则和标准的制定,公众监督委员会进行独立的公众监督的体系。这一体系的根本目的就是希望通过政府监管与行业自律监管相结合的方式,既发挥体系的活力又能实现利益实体的相互制约,从而达到公平公正公开。

但是在安然事件之后,2002年3月19日,美国公众监督委员会发布了一篇名为《改革之路》的白皮书。在该白皮书中,公众监督委员会比较明确的指出了现有体制的缺陷。

首先是独立性。公众监督委员会的资金来源是其被监督者,即会计师事务所。比如在安然事件中,安达信会计师事务所与安然公司携手违法,而安达信又对公众监督委员会有巨大的影响,由此就为安然事件的发生提供了可能a

其次是违法成本方面。美国AICPA对违规会员的处罚最严厉的是驱逐违规会员,但是这并不影响CPA的执业。因为执业资格由美国各州会计委员会审查。2002年1月27日AICPA职业道德委员会技术标准组成员戴伍·考膝(DaveCotton)在《华盛顿邮报》上撰文披露:AICPA平均每年驱逐5至lO名会员。最常见的处罚是责令违规者接受职业教育。有时,这种处罚的对象是造成了数十亿美元损失的CPA。情节严重的违规会导致SEC的调查和投资者的起诉。然而这一过程却旷日持久。通常,调查或起诉可以长达10年以上。这就是说。CPA在受到调查或起诉后仍可执业10年之久。届时已事过境迁,即便最严厉的处罚也不过“马后炮”而已。

再有同业核查制度,作为会计师行业同业间相互监督的一种保障,随着五大会计师事务所对行业的垄断,也成了互有默契的同业者之间礼尚往来的仪式。

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