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【期刊名称】 《犯罪研究》
对未上市股权转让行为合法性依据的分析
【英文标题】 Analysis to the Validity of the Act in Conveying Unlisted Stock Rights
【作者】 何振华【分类】 证券法
【中文关键词】 股权 转让行为【期刊年份】 2005年
【期号】 6
【摘要】 未上市公司股权转让行为及过程本身存在众多争议,因受涉及法律规定多,各法律之间衔接不明确、法律用语和表述含糊、法律关系错综复杂等诸多因素影响,对于此类案件的性质目前没有一个统一的认识和法律界定,仅凭直觉和经验介入,很容易走入认识、实践的误区。虽然一些不良中介机构在巨大利益刺激下,在经营过程中夸大宣传、加价经销等行为确实损害投资者利益,具有一定的社会危害性和可罚性,但司法机关仍需严格区分罪与非罪,严格依据法律事实和既有法律来认定行为的性质,为纠正罪错,保护投资者合法权益奠定准确的基础。
【全文】法宝引证码CLI.A.130671    
  
  

今年以来,上海市公安经侦部门陆续接到举报反映一些产权经纪公司在中介转让未上市公司股权过程中以“标的企业即将在境外上市”等利好消息,诱骗投资者接受股权转让,使他们经济利益受损。由于未上市公司股权转让行为及过程本身存在众多争议,受涉及法律规定多、各法律之间衔接不明确、法律用语和表述含糊、法律关系错综复杂等诸多因素影响,对于此类案件的性质目前没有一个统一的认识和法律界定,使经侦部门办理此类案件有很大难度。仅凭直觉和经验介入,很容易走入认识、实践的误区。本文试从案件性质判断的依据入手,对这类经济行为的合法性或违法性条件进行分析,为准确定性提供参考条件。

一、未上市股权转让行为的合法性

未上市公司的股权属于财产所有权范畴,其转让、交易行为应受《民法》、《公司法》等法律管辖,但实际操作的自发性、盲目性和缺乏配套管理措施,导致大量的财产、法律纠纷,甚至诱发刑事犯罪。如何确定未上市股权转让、融资行为性质的合法性,可从操作过程的法律衔接和一般规范来分析。

(一)未上市股权转让的法律依据。

公司法》第143条明确规定:“股东持有的股份可以依法转让”;而《证券法》则是根据《公司法》专门对“上市公司股票发行、交易及公司债券”等内容特别制定的法律,相对而言属于特别法范畴,并非针对未上市公司股权的交易行为。《民法通则》第71条也规定:“财产所有权是指所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利”。我们认为,无论法人还是自然人股东持有的股权都应属于财产所有权范畴,“股权转让”是“财产处分权利”的表象形式之一,简单地禁止未上市股权的自由转让可能构成对财产处分权等民事权利的侵犯。

(二)未上市股权转让行为与上市公司股票交易的区别

股权是以客观实在的“股票”表现的公民财产权,即股东的持股数量以市值标准体现公民所有的部分财产。《证券法》所调整的是股份有限公司新增股份的发行上市的行为,包括首发上市和增发上市。《证券法》第2条规定:“在中国境内,股票,公司债券和国务院依法认定的其他证券的发行和交易适用本法。本法未规定的适用公司法和其他法律、行政法规的规定”。而未上市股权转让则是对公司既有股份(即公司发起人股东的出资)进行转让的行为,并不涉及到新股的发行,因而与《证券法》规定的股票交易具有本质的区别,属《公司法》或其他法律、行政法规调整范畴。

(三)产权经纪公司对未上市股权转让的中介作用

由于《证券法》目前并未对“股票”究竟特指“上市公司股票”还是统指所有“股份公司的股票”做出准确的界定,而“股票”作

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