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【期刊名称】 《北京航空航天大学学报(社会科学版)》
民法总则中基本规定的法理
【作者】 黄茂荣【作者单位】 台湾大学
【分类】 民法总则【期刊年份】 2018年
【期号】 1【页码】 4
【全文】法宝引证码CLI.A.1235243    
  《民法总则》刚刚出台,其法律内容的扩充,体现了从公平到效率到和谐的追求。这可以理解成为是一种法理层面的追求,但法理真正得以适用却要经过实证化与明确化。关于《民法总则》的法理问题,需要明确以下几点:
  第一,关于何谓法理。法理的概念与正法思想紧密相连。法律体系是具有位阶的体系构造,法理被认为是构成整套法律建构的基础性要素。但从价值或者功能的角度观察,法理又常常随着所附和之价值的根本性或一般性,而被称为法原理或者法原则。不过,无论是哪种称呼,法理表述都有外来的意义。那么法理的内容究竟为何呢?法理源自法正义观。法律是价值的逻辑系统,逻辑的位阶构造,按概念或类型所包含的特征多跟少决定其抽象程度的高低。根据抽象程度的高低会建立起法律类型的构造。规范还会根据每个价值的位阶那样建构出其位阶的构造。关于何为正义,始终没有明确的规定,往往是由各个国家的历史背景与文化传统所决定的。
  第二,关于法理存在于何处。是存在于法律条文之中、法律适用具体手段当中还是存在于法律精神当中,都没有明确的定论。无论如何,法律经过实践后,已经具体化的内容是较为确定的,通常包括平等原则、法律的立法意志、法律变更的事理性等。正义、合目的性、法的安定性是当前法理实践当中要考虑的三个首要因素。如在有限资源的限制下,不能不顾机会成本问题而不计代价。以税法为例,为了保证税法应用的安定性,在私法实践中,对于类推适用往往采取谨慎的态度,以保证相对人权利义务的实现与公平正义的落实。针对事理性而言,法理的重要目的在于确立基本规范与基本要求,法理的相关规定必须要与社会实践相对应,否则就有可能成为人类社会发展的障碍。法律所规范对象的性质,或者说人类社会事物的性质,我们统一以“事理”来称呼,在规范的角度讲,法律所要规范的事项实际上是一种较为普遍而常见的现象,而法理所关注的则是人类社会更为宏观的价值观。法律的发展虽然应当以“治善”为目标,但同时也应当特别注意既存现象。因此,一部可行的实证法,常常必须是理想与现实的折中反映。不能够单纯以既存情况现实条件为理由,根本放弃对法体系的完善之努力。当然更不能够将法理绝对化,忽视现实条件能够允许的极限。审判者应当尊重法理所反映的既存事实的基本情况,在法律解释与法律补充上,也应当统筹考虑需要援引的事实因素。在既有条件下,积极或消极地参引实证法制定的具体内容,于法律补充中斟酌事理的目的,是为了平衡实证法与事理之间的落差,以避免二者之间落差过大而造成的司法脱节现象。
  第三,关于法理在现代内容的扩张。即由公平到效率以致和谐。传统上以正义为法规范的基本价值,随着经济学和社会主义的兴起,在正义意义下的法理偏重于法规范之公平面的价值。市场经济的发展使我们认识到经济效率的重要性,没有效率的制度不能够实现我们的理想,因此,在法规范领域引入经济效率,以便在公平与效率中衡量之时能够更为科学合理地进行取舍。如经济发展与环境保护,生产者利益与消费者保护等

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