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【期刊名称】 《法学杂志》
适用《关于禁毒的决定》若干法律的问题的探讨(上)
【作者】 周道鸾【分类】 刑法分则
【期刊年份】 1993年【期号】 1
【页码】 4
【全文】法宝引证码CLI.A.17356    
  
  一、关于《关于禁毒的决定》规定的罪名问题  对于这个问题,在刑法学界和司法实践中均有 不同的看法,笔者认为,《决定》规定了12个罪名,即走私、贩卖、运输、制造毒品罪,非法持有毒品罪,包庇毒品犯罪分子罪,窝藏毒品罪,窝藏毒品犯罪所得财物罪,掩饰、隐瞒出售毒品获得财物的非法性质和来源罪,走私制造麻醉药品、精神药品的物品罪,非法种植毒品原植物罪,引诱、教唆、欺骗他人吸食、注射毒品罪,强迫他人吸食、注射毒品罪,容留他人吸食、注射毒品并出售毒品罪和非法提供毒品罪。上述罪名,除贩卖、运输、制造毒品罪外,都是《决定》规定的新罪名。目前,主要对以下行为是否构成独立罪名的问题看法不一:
  (一)走私毒品的行为。我国刑法分则和全国人大常委会《关于惩治走私罪的补充规定》中,只有走私罪的规定,没有将走私毒品的行为单立为罪名。《决定》公布施行后,对于走私毒品的行为是否应当单立罪名的问题,在刑法学界意见不尽一致。笔者认为,后法优于前法是法律适用的一般原则。依照《决定》第2条第1款关于“走私、贩卖、运输、制造毒品,……”的规定,走私毒品的行为已从《关于惩治走私罪的补充规定》中分离了出来,应当单立为罪名。至于“论处”和“处罚”的含意应当是有区别的;但现行刑事立法对“论处”和“处罚”并没有严格的区别,因而不能以此为理由否定走私毒品的行为是一个独立的罪名。
  (二)包庇毒品犯罪分子的行为。笔者认为《决定》公布施行前,这种犯罪行为是依照刑法162条规定的包庇罪认定的。但《决定》公布施行后,包庇毒品犯罪分子的行为就不能再按包庇罪认定了。首先,包庇的对象不同。包庇毒品犯罪分子罪,是指明知是走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子,而故意为其掩盖罪行,逃避刑罚惩罚的行为。包庇的对象是特定的毒品犯罪分子,即已经实施了走私、贩卖、运输、制造毒品犯罪行为应当追究刑事责任的犯罪分子,不包括反革命分子和其他刑事犯罪分子。这是区别于包庇罪的关键。其次,处罚不同。依照《决定》第4条的规定,包庇毒品犯罪分子的。处7年以下有期徒刑、拘役或者管制,可以并处罚金。而按刑法162条的规定,包庇其他犯罪分子的,处2年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的,处2年以上7年以下有期徒刑。
  (三)窝藏毒品和窝藏毒品所得财物的行为。笔者认为,《决定》公布施行前,上述两种行为都是按刑法172条规定的窝藏罪认定的。《决定》公布施行后,就不能再按窝藏罪认定了。首先窝藏的对象不同。窝藏毒品罪是指明知是毒品而为犯罪分子窝藏、转移、隐瞒的行为。窝藏毒品所得财物罪,是指明知是毒品犯罪所得财物而为犯罪分子窝藏、转移、隐瞒的行为。而窝藏罪窝藏的对象,则是其他犯罪(如贪污、受贿、盗窃、抢劫等)所得的赃款赃物,不是在毒品犯罪活动中所得的赃物。这是区别于窝藏罪的关键。其次,处罚不同。犯窝藏毒品罪和窝藏毒品所得财物罪的,依照《决定》第4条的规定处罚。犯窝藏罪的,依照刑法

我我我什么都没做

172条的规定,处2年以下有期徒刑、拘役或者管制,可以并处或者单处罚金。
  (四)掩饰出售毒品获得财物的非法性质和来源的行为。有的认为,这种行为应认定为窝藏毒品所得财物罪。这是值得商榷的。掩饰出售毒品获得财物的非法性质和来源罪,是指行为人明知是毒品犯罪分子出售毒品所得的财物,而为其掩饰、隐瞒非法性质和来源,意图使其逃避法律制裁的行为。本罪与窝藏毒品犯罪所得财物有两点不同。首先,犯罪对象不同。本罪的犯罪对象,是行为人掩饰、隐瞒的财物的非法性质和来源,而不是财物本身5窝藏毒品所得财物罪的犯罪对象。则是财物本身。其次,犯罪手段不完全一样。本罪是使用手段来掩盖毒品犯罪分子获得的财物的性质和来源,实际上就是西方国家毒品犯罪分子的“洗钱”行为。窝藏毒品犯罪所得财物罪,除了采用隐瞒手段外,主要是采用转移财物的手段。
  (五)走私制造麻醉药品、精神药品的物品的行为。对走私制造麻醉药品、精神药品的物品的行为,有的主张依照《关于惩治走私罪的补充规定》,以走私罪定罪就可以了,不必单立罪名。由于按上述《补充规定》第4条第1款第(4)项的规定,走私限制进出口物品的,走私数额只有在20000元以上的,才能追究行为人的刑事责任,而《决定》所列醋酸酐、乙醚、三氯甲烷等这些用于制造海洛因等毒品不可缺少的,在国内市场上价格低廉,若按上述《补充规定》规定的起刑数额标准,势必放纵犯罪。有鉴于此,《决定》第5条增加了这一罪名,使走私这些化学物品构成犯罪的,不再受《补充规定》规定的起刑数额的限制。这是对《关于惩治走私罪的补充规定》的补充。如果行为人明知他人(包括境内、境外)制造毒品而为其提供上述化学物品的,则应按制造毒品罪的共犯论处。还有的主张将《决定》第五条规定的行为概括为“走私制毒物品罪”。这样表述文字虽简练一些,但概念不太确切。因为《决定》第5条规定的化学物品是特指那些经常用于制造麻醉药品、精神药品的化学物品,而不包括制造这些毒品使用的工具,如玻璃器皿等物品在内。因此,以“走私制造麻醉药品、精神药品的物品罪”更为确切一些。
  (六)容留他人吸食、注射毒品并出售毒品的行为。容留他人吸食、注射毒品并出售毒品罪的行为,是否为独立罪名的问题,有的认为,它不是一个独立的罪名,而是“贩卖毒品罪的一种表现形式”。无需再单列罪名。这种观点值得商榷。首先,这两种犯罪侵犯的客体和犯罪的对象不完全相同。前者侵犯的客体不仅是国家对社会管理的正常秩序,还侵犯了公民的身体健康权利,犯罪的对象是自愿吸食、注射毒品的人;后者侵犯的客体。则主要是国家对毒品的管理制度,犯罪的对象则是毒品。其次,《决定》对容留他人吸食、注射毒品并出售毒品的行为作为专条规定,表明立法者意在将它作为一种独立的犯罪,以与贩卖毒品罪加以区别。这是考虑到这种犯罪行为实际上就是开地下烟馆或者变相的地下烟馆。这是导致吸毒者增多和戒毒后又重新吸食的重要条件,对人身和社会危害都很大,因而应视为特定的犯罪,单独确立罪名,并予以严惩。但从《决定》第9条规定的罪状看,这种犯罪行为的罪名应当是“容留他人吸食、注射并出售毒品罪”,而不仅仅是“容留他人吸食、注射毒品罪”。因为按照《决定》第8条的规定,吸食、注射毒品属违法行为,应给予治安处罚,但不构成犯罪。
  二、关于构成走私、贩卖、运输、制造毒品罪的最低数量标准的问题
  《决定》第2条第3款规定:“走私、贩卖、运输、制造鸦片不满200克,海洛因不满10克或者其他少量毒品的”,都属于犯罪行为,需要依法追究刑事责任。根据这一规定,可以说,毒品犯罪数量实际上没有下限,体现了我国严禁毒品的态度和对毒品犯罪从严惩处的精神。《决定》不规定毒品犯罪最低数量和处罚标准(即起刑点),应当理解为走私、贩卖、运输、制造毒品的行为,不论其数量多少,应当依法予以惩处但这并不是说可以不管情节,一律定罪判刑。第一。刑法

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