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【期刊名称】 《中国法律》
证劵法修订的主要内容以及对诉讼的影响
【英文标题】 Major Contents of Revision of Securities Law and Impact on Litigation
【作者】 曹守晔【作者单位】 最高人民法院
【分类】 证券法【期刊年份】 2006年
【期号】 1【页码】 23
【全文】法宝引证码CLI.A.1140534    
  2005年10月27日,第十届全国人大常委会第十八次会议审议通过了修订以后的《中华人民共和国证券法》(以下简称《证券法》),该法自2006年1月1日起实施。新修订的《证券法》在市场运行机制、投资人权益保护和市场法治监管等诸多方面,丰富发展了原证券法的相关内容,对中国资本市场的健康发展作出了一系列制度安排。可以说,《证券法》在拓展资本市场健康发展空间的同时,也赋予了人民法院更为艰巨的使命。
  一、修订之主要内容
  《证券法》共12章240条,在原证券法214条的基础上,新增53条(其中包括从公司法中并入的8条),删除27条,还对一些条款作了文字修改,修订面涉及原证券法40%的条款。这些修改都是从有利于推动资本市场的发展,有利于防范市场风险,加强投资者保护为出发点的。修订的主要内容如下:
  (一)扩大了证券法的调整范围。过去主要为股票、债券,现在扩大为所有证券,其中包括证券的衍生品种;对证券业与银行业、信托业、保险业混业经营预留空间:「证券业和银行业、信托业、保险业实行分业经营、分业管理,证券公司与银行、信托、保险业务机构分别设立。国家另有规定的除外。」其中「国家另有规定的除外」为新增加的内容。
  (二)完善了发行环节的民事责任。这方面的修订主要解决六个问题:一是界定了「公开发行」概念;二是规定了公开发行股票、可转换为股票的公司债券的保荐人制度,并规定了其职业操守和诚实守信、勤勉尽责的义务;三是完善了公司公开发行新股、债券的条件及其程序;四是增加了证券公开发行前,申请公开发行募集的有关文件预先披露制度;五是建立了不符合法定条件或者法定程序,尚未发行的证券和已经发行尚未上市的证券的纠错机制,规定了保荐人与发行人的连带责任以及有过错的发行人的控股股东、实际控制人的连带责任;六是规定了股票发行失败的界限和发行人的返还责任。
  (三)完善了证券交易体系,拓宽合法资金入市渠道。一是规定证券可以在依法设立的证券交易所上市交易,也可以在国务院批准的其他证券交易场所转让,为场外交易提供了法律依据,为建立多层次的资本市场提供了法律保障,原证券法只适用于上海和深圳两个交易所;二是除了公开的集中交易方式以外,增加了国务院证券监督管理机构批准的其他方式,并规定了现货证券交易以外国务院规定的其他品种进行的交易方式;三是增加了股东对从事「短线交易」的上市公司董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份5%以上的股东提起诉讼的权利以及董事的连带责任;四是规定了申请股票上市应具备的条件、门槛、法定程序以及需要公告的内容格式,并规定申请证券上市交易,应当向证券交易所提出申请,由其依法审核同意以后签订上市协议;五是分别规定了证券交易所决定暂停或者终止股票上市交易的具体情形和其复核权;六是完善了「持续信息公开」内容,主要包括上市公司证券交易过程中按规定应披露的信息,发生可能对上市公司股票交易价格产生较大影响的重大事件(公司涉嫌犯罪被司法机关立案调查,公司董事、监事、高级管理人员涉嫌犯罪被司法机关采取强制措施也列入可能对上市公司股票交易价格产生较大影响的重大事件范畴),投资者尚未得知时上市公司应披露的信息,上市公司董事、监事、高级管理人员对披露的上市公司有关信息真实、准确、完整的义务和法律责任,证券交易所决定暂停或者终止证券上市交易时应披露的信息;七是重新界定了证券交易内幕信息的知情人范围,规定了禁止的交易三大行为,内幕交易、操纵证券市场、欺诈客户的内涵和外延,违法行为人应当依法承担的赔偿责任,同时禁止法人非法利用他人账户从事证券交易和出借自己或者他人的证券账户行为;八是解除了国有企业和国有资产控股的企业不得炒作上市交易的股票的禁令,以「买卖上市交易的股票,必须遵守国家有关规定」代替「不得炒作上市交易的股票」,依法拓宽了资金入市渠道,明确了国有企业和国有资产控股的企业买卖上市交易的股票的守则,有利于维护资本市场长期稳定发展。
  (四)规范证券市场秩序、保证证券市场安全稳定运行。第一,规范了要约收购和协议收购及其他合法方式收购上市公司条件,明确了利用上市公司收购,损害被收购公司及其股东的合法权益,并给被收购公司及其股东造成损失的,收购人或者收购人的控股股东依法应承担的民事责任;第二,规范了证券公司向客户融资融券的证券交易,即证券公司为客户买卖证券提供融资融券服务,应当按照国务院的规定并经国务院证券监督管理机构批准,同时,增加对投资者事后保护措施,国家设立证券投资者保护基金;第三,规范证券登记结算行为,明确了证券登记结算机构为证券交易提供净额结算和结算参与人货银对付的原则,在法律上规定各类结算资金和证券只能用于清算交收,不得用于法律诉讼中的强制执行,从根本上保障了公众投资者的权益;第四,规范证券服务中介行为,明确了证券服务中介机构从事证券业务的工作职责和应负的法律责任;第五,规范监管行为,赋予国务院证券监督管理机构准司法权,增加了执法手段,特别是对违法行为实施现场检查、调查取证的权力,对有证据证明已经或者可能转移或者隐匿违法资金、证券等涉案财产或者隐匿、伪造、毁损重要证据的,经批准冻结或者查封的权力和在调查操纵证券市场、内幕交易等重大证券违法行为时经批准限制被调查事件当事人买卖证券的权力,查处非法公开发行股票,即对擅自公开或者变相公开发行证券由依法履行监督管理职责的机构会同县级以上地方人民政府取缔;第六,加强法律责任的系统性,增加了民事责任的可操作性,加大了对违法行为处罚的力度。
  二、修订之诉讼影响
  《证券法》的修订,是2005年我国金融证券法律领域的最大亮点,必将对三大诉讼产生积极的影响。为了保证法律实施的统一,最高人民法院要求:在新法施行以前发生的证券法律事件和证券行为,适用修订以前旧的《证券法》,对旧法没有规定的,参照适用新《证券法》的有关规定。已经审结的证券纠纷案件,不得因为《证券法》的修订再变动。为此,最高人民法院将针对在审理证券纠纷案件中所遇到的适用法律问题,制定司法解释。
  (一)刑事诉讼
  《证券法》第二百三十一条关于「违反本法规定,构成犯罪的,依法追究刑事责任」的规定,实际上是分散在原证券法法律责任一章16个条款同样内容的集中,文字更简约精练,便于操作。第二百三十二条「违反本法规定,应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金,其财产不足以同时支付时,先承担民事赔偿责任」是原证券法第二百零七条的内容。司法实践证明,本条所确立的先民事后刑事和行政的承担财产责任的顺序是科学的、合理的,与现行刑法的规定是一致的。
  《证券法》的修订,又使《刑法》相关内容的修正提上议事日程。首先,《证券法》对内幕交易行为中内幕人员的范围、操纵市场行为的界定均有别于原法律,因此现行《刑法》关于操纵证券、期货市场的犯罪的条款需要与此衔接而进行修改。操纵证券、期货交易价格罪,内幕交易、泄露内幕信息罪和提供虚假财会报告罪的追诉标准,应当适时进行修改。
  其次,近年来,上市公司

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