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【期刊名称】 《中国法律》
论商业贿赂及其治理
【英文标题】 On Commercial Bribery and Countermeasures
【作者】 詹复亮【作者单位】 中国犯罪学研究会
【分类】 犯罪学【期刊年份】 2006年
【期号】 3【页码】 14
【全文】法宝引证码CLI.A.1140548    
  
  现代社会是商业化社会,商业活动十分繁荣。在这繁荣背后特别是在经济全球化快速发展的背景下,商业竞争异常激烈。经营者为争夺商业资源、抢占市场、获取商机或者高额利润等,往往不惜一切手段,甚至采用贿赂等不正当交易行为。目前,商业贿赂已成为商业交易包括贸易、服务和投资等经济生活和社会发展的突出问题,严重破坏了公平竞争的市场秩序,侵害消费者利益,增加交易成本,影响企业竞争力乃至国际形象,还成为滋生腐败行为和经济犯罪的温床。坚决采取有力措施,依法防治商业贿赂现象,对于规范市场秩序,健全社会信用体系,维护公平竞争规则和完善社会主义市场经济体制,推动廉政建设和反腐败斗争深入开展,以及构建社会主义和谐社会等,都具有极其重要的现实意义。
  一、关于商业贿赂的含义
  准确界定商业贿赂及其内涵和外延,是明确治理商业贿赂专项工作对象目标、推动专项治理工作顺利开展的重要前提。
  什么是商业贿赂?这是目前讨论比较多的一个热点问题。早在改革开放之初,我国就从经济立法上对商业贿赂问题进行规制。1980年10月国务院发布的《关于开展和保护社会主义竞争的暂行规定》指出,竞争要严格遵守国家的政策和法令,采取合法的手段进行,不得弄虚作假,行贿受贿。1981年12月《中华人民共和国经济合同法》53条明文禁止利用经济合同买空卖空,转包渔利,非法转让、行贿受贿。1986年6月国务院办公厅《关于严禁社会经济活动中牟取非法利益的通知》强调,国家工作人员必须严格执行财经纪律,不准在社会经济活动中非法接受任何名义的「酬金」或「馈赠」,任何单位、个人不准向上级机关、有关单位或其工作人员「馈赠」现金或实物,不准以低于国家规定价格或象征性收费办法向其「出售」各种物品。国有企业事业单位在经营活动中,根据国家规定收取的手续费,必须按照财政制度全部列入单位收入。除国家另有明文规定的外,不分给个人,任何单位、个人在国际贸易等活动中根据国际惯例收取的回扣,必须按照财政制度全部列入单位收入,不准归个人所有。但通常认为,我国立法上第一次明确提出商业贿赂问题的是1993年12月1日起施行的《反不正当竞争法》。这一法条主要包含了三方面内容:一是对商业贿赂作出禁止性规定。即经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。二是明确了回扣的法律性质。即在账外暗中给予对方单位或者个人回扣的,以行贿论处;对方单位或者个人在账外暗中收受回扣的,以受贿论处。三是明确规定了经营者让利、给付中介费用等正当交易行为。即经营者销售或者购买商品,可以以明示方式给对方折扣,可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的,必须如实入账。接受折扣、佣金的经营者必须如实入账。该项内容明确了回扣与折扣、佣金的法律界限。尽管如此,但该法没有对商业贿赂的含义进行明确界定。
  为保证行政执法部门能够具体操作适用,使《反不正当竞争法》在商业生活中切实得以实施,1996年11月国家工商行政管理总局发布了《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》,第一次明确规定了商业贿赂的含义,即商业贿赂,是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。其中,经营者是指经营单位或者个人;财物是指现金和实物,包括经营者为销售或者购买商品,假藉促销费、宣传费、赞助费、科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义,或者以报销各种费用等方式,给付对方单位或者个人的财物;其他手段是指提供国内外各种名义的旅游、考察等给付财物以外的其他利益的手段。从上述规定可知,商业贿赂是指经营者在商业活动中为销售或者购买商品、提供或者接受服务,采用给予对方单位或者个人财物或者其他利益的不正当交易行为,主要具有以下几个方面的基本特征:一是商业贿赂性质上是一种不正当交易行为,属于不正当竞争范畴。二是商业贿赂目的和动机是为销售或者购买商品。深究之,其最终目的则是为争夺商业机会、掠夺商业资源、抢占市场或者获取高额利润等。三是商业贿赂形式上主要表现为给予或者收受对方的财物或其他利益。四是商业贿赂主体是从事商品经营或者营利性服务的法人、其他经济组织和个人。五是商业贿赂直接破坏公平交易规则和商业诚信,危害市场经济秩序,腐蚀公共权力,滋长腐败行为和经济犯罪。法宝
  针对商业贿赂活动滋生蔓延态势,中国立法机关早在1995年就考虑运用商业贿赂行为犯罪化的政策和策略,从刑事法律上对严重商业贿赂活动进行调整。1995年2月八届全国人大常委会第12次会议通过《关于惩治违反公司法的犯罪的决定》,明确规定了公司、企业人员受贿罪。同年6月八届全国人大常委会第14次会议通过《关于惩治破坏金融秩序犯罪的决定》,明确规定了金融机构工作人员受贿罪。1997年3月八届全国人大第5次会议修订通过的《中华人民共和国刑法》吸收了上述决定的相关内容,在163条、第164条和第184条分别规定了公司企业人员受贿罪、对公司企业人员行贿罪和金融机构工作人员受贿罪及其罪状和刑事责任;第385条、第387条、第390条、第391条至第393条分别规定了国家工作人员受贿罪、单位受贿罪、行贿罪、对单位行贿

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