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【期刊名称】 《河北法学》
电子商务若干法律问题探析
【英文标题】 A Probe into the Legal Issues of Electronic Commerce
【作者】 马建兴【作者单位】 中国人民大学法学院
【分类】 法律经济学
【中文关键词】 电子商务;立法;电子合同;电子签名;电子认证
【英文关键词】 electronic commerce;legislation;electronic contract;electronic signature;electronic authentication
【文章编码】 1002—3933(2001)03—0022—05【文献标识码】 A
【期刊年份】 2001年【期号】 3
【页码】 22
【摘要】 电子商务是网络经济的主要交易模式,它代表着未来贸易方式的发展方向。电子商务的兴起使现行法律制度面临新的挑战。电子商务问题及其立法对策是各国政府和国际组织十分关注的热点问题。对电子商务的概念、立法状况、电子合同、电子签名、电子认证等问题进行了探讨。
【英文摘要】 Electronic Commerce,the key model of network economy,represents the orientation of trade development in the future.The rise of electronic commerce has posed new challenges into the existing legal system.The electronic commerce and its legislative regulation has been the focus of all countries and international organisations.The author makes a probe into the concept of electronic commerce,legislative situation,electronic contracts,electronic signature,electronic authentication and so on.
【全文】法宝引证码CLI.A.118589    
  全球电子商务(electronic commerce)是随着互联网的迅速普及、全球经济一体化进入“无边界”时代而兴起的具有革命性的国际贸易新形式。江泽民指出:“电子商务代表着未来贸易方式的发展方向。”{1}由于电子商务是利用计算机网络作为信息传播的媒体,具有与传统商务活动不同的特点,所以现有的调整商业活动的法律规范已经不能适应电子商务的发展。因此,电子商务问题及其立法对策是各国政府和国际组织十分关注的热点问题。
  一、电子商务的概念
  电子商务(electronic commerce)也称为电子交易,是指以计算机互联网络为运行平台进行各种商务活动的总称。目前,对电子商务有各种不同的理解。如有的学者认为,“电子商务是通过采用现代信息技术手段,以数字化通信网络和计算机装配替代传统交易过程中纸介质信息载体的存储、传递、统计、发布等环节从而实现商品和服务交易,以及交易管理等活动的全过程无纸化,并达到高效率、低成本、数字化、网络化、全球化等目的。”{2}(P25)欧共体理事会在关于电子商务的白皮书说,电子商务就是“通过电子手段来进行的商务活动。”{3}世界贸易组织(WTO)在其电子商务报告中指出:“电子商务就是通过电信网络进行产品的生产、经营、销售和流通活动。”另外,对电子商务还可作广义和狭义两种划分。广义的电子商务是指一切以电子技术手段所进行的、一切与商业有关的活动。这里的电子,是指“电讯、数字、磁力、无线、光学、电磁技术,以及与之相关或相似的技术。”[1]而所谓狭义的电子商务,则是指以互联网为运行平台的商事交易活动,即ICOMMERCE。商业界所说的电子商务,一般是指狭义的电子商务,即以互联网为运行平台的商事交易活动。本文所称的电子商务,是就法律意义或法律文件而言,因此,笔者认为:电子商务是以电子交易和电子服务为核心的进行的商务法律活动。其中,电子交易是以贷物为主要对象的电子交易行为.电子服务是以服务贸易为主要对象的电子交易行为,它们各自构成独立的电子商务行为,又共同构建了电子商务的基础。在此基础上,电子商务才形成了一个完整的系统架构{4}。
  二、电子商务的立法现状
  联合国国际贸易法委员会(UNCITRAL)于1996年制定了《电子商务示范法》;经合组织(OECD)于1998年发表了有关电子商务的初期研究计划和报告——《电子商务的经济和经济影响》。1998年3月,世贸组织发布了《电子商务和WTO的角色》的报告。这一报告强调,电子商务对世界各国尤其是对发展中国家提供的巨大发展潜力和机遇,但要使它变为现实,需要联合国世界贸易组织为电子商务提供一套必要的法律和政策框架。1998年10月,经合组织各成员国在加拿大召开部长级的电子商务会议,这次大会通过了3项行动计划:(1)经合组织电子商务行动计划;(2)国际组织电子商务行动报告;(3)由企业界起草并向政府部门推荐的全球电子商务计划。1999年11月30日,世贸组织各成员国在美国西雅图进行的谈判中,有8个成员国提出了有关电子商务的议案,它越来越成为一个为国际社会所关注的热点问题。
  在地区组织中,欧洲联盟在制定电子商务的政策和法律方面相当活跃,早在1997年,欧洲委员会就公布了题为《欧洲电子商务初探》的报告,强调在欧洲共同市场内建立一套合适的政策和法律框架对各国发展电子商务的巨大促进作用。1998年初,电子商务委员会又发布了题为《加强电子商务国际协作的必要性》的政策法律发展研究报告,该报告强调在全球范围内建立一个适合电子商务发展的政策法律框架的必要性。亚太经合组织也早已意识到电子商务对本地区乃至全球经济的巨大促进作用。1997年11月在加拿大温哥华召开的会议上,亚太经合组织领导人会议开始启动电子商务计划,1998年11月在新加坡召开的部长级会议上签署了《亚太经合组织电子商务蓝皮书》,各成员方政府将为电子商务的发展提供良好的政策法律环境,各国在相互协调下建立自己的电子商务法律框架制定有关电子商务法规。1997年11月在法国巴黎,国际商会举行了“世界电子商务大会”,探讨如何建立一个在全球通行的电子商务统一规则和标准,1998年该组织制定并通过了《数字签名法》。欧盟在1997年提出了《关于电子商务的欧洲建议》。
  1997年7月1日,美国总统克林顿发布《全球电子商务政策框架》,阐明了美国在即将到来的21世纪全面开展电子商务、促进经济发展的政策,它既是美国发展电子商务的纲领性文件,也是全球电子商务时代到来的宣言。同年,美国提出了《全球电子商务框架>。1998年4月,美国商务部发布了《据起的数字经济》一文论述了以电子商务为代表的数字经济正在到来及美国的应对措施。1998年英国贸工部公布了电子商务的发展远景和规划,不久又发布了题为《网络的利益:英国的电子商务议程》的报告,提出了发展电子商务的政策框架。新加坡也在1998年公布实施了电子商务的政策框架,并通过了包括数字签名在内的电子商务亚洲第一个《电子交易法》。有学者认为该法是以联合国贸法会的《电子商务示范法》,以及美国犹他州和伊利诺斯州的《数字签名法》为模式而制定的{5}。韩国的《电子商务基本法》于1999年7月正式生效,该法兼容了欧洲国家与美国在电子商务立法方面的优点。
  我国发展电子商务是面向全球数字化经济时代挑战的必然选择。我国加入WTO已经指日可待。一旦我国加入世贸组织,将会极大地改善束缚我国电子商务发展的信息基础设施、上网费用高昂、金融电子化的支付和结算体系不完善等瓶颈问题,促进我国电子商务的快速发展。我国为了适应电子商务的发展,也已采取了一些法律措施。新颁布的《合同法》,在合同形式条款中加进了“数据电文”这一新的电子交易形式。据国家信息化办公室有关负责人透露,中国《电子商务发展框架》即将出台,这将是推动我国电子商务应用与发展的重要政策性文件。我国《专利法实施条例》为了适应国际通行趋势,已规定可以电子通讯方式提出专利申请。但是,与电子商务实践的需求和世界发达国家的立法相比,我国电子商务立法的进展,还有待加速进行。从电子商务专项立法来看,我国目前除了全国人大代表的议案之外,尚无正式的法律文件产生。广东、上海等地关于电子商务的地方立法起草活动正在积极进行,即将产生的地方法规可能为全国的立法提供一些经验。此外,我国香港特别行政区于2000年1月制定了(电子交易条例>。显然,制定一部统一的综合性的电子商务法势在必行,因此我们迫切需要对电子商务的法律问题加以深入研究。
  三、电子合同
  电子商务的一大特点是交易合同的缔结是在网络上完成的。通过网上信息传输的方式缔结的合同是否具有法律效力,能否获得法律的保护是关系到电子商务能否存在和发展的关键问题。
  1999年10月1日正式生效的新《合同法》已经承认电子合同的合法性,并对电子合同要约、承诺的时间和地点以及要约和承诺是否可以撤销作了规定,这对我国电子商务的发展具有重要意义。电子商务活动必须通过电子合同的形式进行,电子合同与传统合同不同之处在于:它是网页经营者与公众之间通过应用电子管理和数据交换系统设立、变更、终止商业性民事权利和义务关系的网上交易协议。电子合同给商事交易带来了巨大的方便,双方当事人可以远隔万里、互不相识而且自始至终不见面完成整个交易行为,但是也对原有的合同制度与理论提出了新课题,如数据信息的法律地位、电子合同的有效订立、电子签名、电子认证、电子支付等等法律问题,都是传统合同法理论所无法解决的。
  1.电子合同的设立问题。
  (1)网络上的要约。
  网上购物已成时尚,网上书店、网上商场等通过在网页上登载图文并茂的商品图片和介绍吸引上网顾客。在以电子邮件或EDI单独与特定人联系的情况下,一方发出的信息是要约还是要约邀请,比较容易判断。但是,在开放性商业网址上推销商品或服务的信息,到底是要约还是要约邀请,却并非易事。一个向公众提供有关商品或服务的信息的网页可以被看做是经营者所作的宣传自己的广告。根据我国《合同法》第15条的规定,商业广告属于要约邀请,是希望他人向自己发出要约的意思表示。因此,即使某个用户对网页提供的信息作出了回应,只要主页经营者没有作出承诺的表示,该网页经营者就不受该“要约邀请”的约束。但是,如果一个传播商品或服务信息的网页符合《合同法》规定的要约的条件,那么即使登载的是普通广告,也可以构成一项要约。例如,对于网上软件销售和网上信息咨询等服务信息,如果商家列出了商品或服务的价格和信息有效期限,一般认为是要约,顾客只需在网上登载的电子合同中,填写信用卡号和密码以及索购的软件和所需的服务类型,就可以通过网上下载(Download)得到所购的商品。
  我国《合同法》第14条和第16条规定:要约的内容必须具体、明确,要约到达受要约人处,要约人即受要约约束;用户收到要约的时间,为进入用户任何计算机系统的首次时间;用户在收到要约的合理期限内,可以作出承诺,使合同成立。但是,网上交易信息到底是要约还是要约邀请,是一个要视具体情况而定的复杂问题。美国《统一计算机信息交易法》将网络电子信息交易的要约与承诺,分成了直接即时履行信息

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】 {1}张乃根.论全球电子商务中的知识产权(J).中国法学,1999,(2):137.
{2}刘采等.全球电子商务(M).人民邮电出版社,1999.
{3}http://www.ispo.cec.be/A European Initiative in Electronic Commerce
{4}蒋坡.我国电子商务法律调整问题(J).政治与法律,2000,(1):43
{5}Amelia Boss:Electronic Commerce & the Symbiotic Relationship Between International and Domestic Law Reform,Tulane Law Review,Vol.72,1998,p.1932.
{6}薛虹.网络时代的知识产权法(M).法律出版社,2000.
{7}Guid to Enactment of the UNCITRAL Model(Law on Electronic).
{8}Benlam in Wright&Jane Winn:The Law of Electronic N.Y.Aspen Law & Busines,1998,Chapter 13.03
{9}Guid to Enactment of the UNCITRAL Model Law on Electronic Commerce paras52.
{10}张楚.电子商务法初论(M).中国政法大学出版社,2000.
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