查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《当代法学》
德国上市公司中董事会与监事会的共同作用
【英文标题】 Common Function of Aufsichtsrat and Board of Directors in German Listed Companies
【作者】 胡晓静【作者单位】 吉林大学
【分类】 证券法【中文关键词】 报告义务;同意保留权;协商职能
【英文关键词】 obligation of report;right of consent reservation;function of consultancy
【文章编码】 1003—4781(2008)03—0125—6【文献标识码】 A
【期刊年份】 2008年【期号】 3
【页码】 125
【摘要】 德国上市公司采用双轨制的公司治理模式,即董事会和监事会分别担负公司的经营管理与监督职责。同时,通过一系列权利、义务的分配,使董事会与监事会能够在公司治理中紧密合作,共同发挥作用。依照《德国股份法》及《德国上市公司治理准则》的有关规定,德国上市公司中董事会与监事会的共同作用主要体现在以下三个方面:一、董事会对监事会的报告义务;二、监事会的同意保留权;三、监事会的协商职能。
【英文摘要】 German listed companies ale governed in a dual measures.in which the board of directors manage the company and the Aufsichtsrat supervisor the company.Meanwhile.with a set of allocation of rights and obligations,the two bodies could cooperate with each other very well and functions in its own position.According to relative laws in Germany,the CO—functions of the board of directors and Aufsichtsrat are in three aspects:the board of directors’obligation of report to the Aufsiehtsrat.the Aufsichtsrat’s right of consent reservation,and the Aufsichtsrat’s function of consultancy.
【全文】法宝引证码CLI.A.1117695    
  一、引言
  德国股份公司的组织结构实行双轨制,即在股东大会之外设有董事会和监事会分别负责公司的经营管理和内部监督。这一法定的企业经营与监督的制度性分离可以作为“四目原则”(Vier—Augen—Prinzips)的结果予以解释,即不允许任何行为由一个人单独安排、负责并同时监督。{1}(P286)这一分离模式(Trennungsmodell)是德国公司治理结构的重要特征,同时也影响了包括日本、中国在内的其他大陆法系国家的公司组织结构模式。[1]
  根据《德国股份法》第76条第1款的规定,董事会独立负责领导公司。“即在公司章程规定的范围内,尤其是在章程确定的经营范围内,在业务守则和其他机构规定许可的范围内,可以不必听从股东大会或者监事会的指令,进行独立的经营管理。”{2}(P138)人们习惯于将董事会称为公司的领导机关(Leitungsorgan)。具体来说,董事会对内负责公司的经营管理(Geschaeftsfuehrung),对外负责在诉讼上和诉讼外代表公司(Vertretung)。[2]
  监事会被认为是“德国法上的发明”,是“德国企业组织体制中的特别因素”。{3}(P1)根据《德国股份法》第111条第1款的规定,监事会的职责是“对公司的经营管理进行监督”,也就是对董事会的活动进行监督。这一监督包括对经营管理活动的合法性、规范性、经济性和目的性的监督。{3}(P77)
  从机构设置的功能上看,董事会与监事会是相互对立的机关,其职责划分也是泾渭分明的。董事会独立负责公司的经营管理,不受其他机关干涉。监事会对董事会有权任命、解职和监督,但是它不能处于董事会的地位从事行为。{4}(P867)既不能将经营管理措施转让于监事会,监事会也无权指示董事会从事特定行为。监事会的法定权限可以使其阻止特定的经营管理措施,但是不能强制采取特定经营管理措施。{3}(P23)
  虽然董事会与监事会具有严格的机构功能上的区分,但是这并不妨碍两个机关在公司治理中密切合作。尽管董事会与监事会的权限结构是彻底被区分的,但是在这一框架下,他们最终共同实现章程规定的企业目的。{5}(P262)《德国上市公司治理准则》专门就董事会与监事会的共同作用进行了规定,并在第3.1条明确指出:董事会和监事会为了企业的利益紧密合作。
  依照《德国股份法》及《德国上市公司治理准则》的有关规定,德国上市公司中董事会与监事会的共同作用主要体现在以下三个方面:一、董事会对监事会的报告义务;二、监事会的同意保留权;三、监事会的协商职能。通过这些权利和义务的赋予,不仅监事会的监督职能得以加强,更重要的是董事会和监事会能够在公司治理中紧密合作,共同发挥作用。
  二、董事会的报告义务
  为了实现监事会对董事会的有效监督,监事会必须获取有关公司经营管理方面的信息。监事会可以通过董事会的报告、审计人的年报,也可以通过自己的调查获得必要信息。其中,董事会的定期报告和特别报告是监事会获得公司经营信息的重要途径。董事会作为公司的领导机关能够获悉所有与公司和关联企业有关的信息。{6}(P427)而监事会获得的信息同时也是其履行监督义务的前提和基础。{6}(P426)在《德国股份法》第90条对董事会向监事会的报告义务进行了详细规定。董事会是报告义务的义务主体。这一报告义务与纯粹的信息请求权的不同之处在于,董事会不仅是基于请求必须向监事会报告公司事务,而是其自身要积极主动地进行报告。董事会的报告可以分为以下三种:
  (一)定期报告
  1.季报(Vierteljahresberichte)
  按照法律规定和实践中的通行做法,监事会每季度召开一次会议。为了适应这一会议召集区间,《德国股份法》第90条第1款第3项和第2款第3项规定了所谓的董事会的季报,即董事会至少每个季度就业务的进展情况,特别是营业额,以及公司的状况向监事会进行报告。其目的是为了使董事会的报告定期、规范、反映现实情况。{3}(P77)
  2.年报(Jahresberichte)
  按照《德国股份法》第90条第1款第1项和第2款第1项的规定,董事会必须至少每年一次就其预期的公司经营政策和其他关于企业计划的原则问题(特别是财务、投资和人员计划)进行报告。在报告中,还要说明企业的实际发展是否偏离了先前的计划目标,并对偏离的原因进行阐释。由于这一报告每一年是为了未来而作出的,所以它必须在营业年度开始之前或者直接在开始之时提交给监事会。{3}(P81)
  3.收益报告(Rentabilitaetsbericht)
  按照《德国股份法》第90条第1款第2项和第2款第2项的规定,董事会必须在讨论年度决算的监事会会议上提出关于公司收益情况,特别是自有资本收益情况的报告。收益报告是对整个营业年度的综合性报告,也是对年度决算的客观事实性补充,所以必须强有力地反映事实情况,除了法律中规定的公司自有资本的收益情况之外,还应特别包括现金流、销售额和投资回报情况。在上市公司,每股股票的收益情况尤为重要,因为这对于股票的出卖者和购买者及其咨询顾问,并因此对于企业的股市价值具有特别重要的意义。{3}(P83)
  (二)特别报告(Sonderberichte)
  1.重大法律行为报告
  按照《德国股份法》第90条第1款第4项和第2款第4项的规定,董事会必须尽可能及时地就能对公司收益或者流动资金具有重大意义的交易向监事会进行报告,以使监事会能够在交易实施前有机会对此进行表态。对公司的特别意义的确定要从两个方面考虑:一方面是对公司整体活动的可能影响,比如出卖一个工厂、购买一个生产新产品的企业;另一方面是对目前的经营政策的可能影响,比如向海外进行首次投资。另外,还要考虑预计的交易对公司收益或者流动资金的风险。{3}(P85)
  2.重要事由报告
  除了上述法律规定的报告之外,其他重要事由要向监事会主席进行报告。这里主要指的是消极事件和对公司利益的重大危险,特别是重大亏损、应收款项的危险、危害环境的事故、经营阻碍、政府干预或者威胁性的劳工斗争。{3}(P86)监事会主席最迟在下一次监事会会议上向其他监事会成员传达其获得的重大事由报告。
  (三)草案报告(Vorlageberichte)
  1.年度决算(Jahresabschluss)
  董事会在作出年度决算报告和公司状况报告后,要不迟延地提交给监事会。监事会有权审查董事会的年度决算报告,并将审查结果向股东大会进行书面汇报。监事会也可以委托结算审计人对董事会的年度结算报告进行审计。结算审计人要直接将审查结果告知监事会。如果董事会和监事会没有决定将年度决算交由股东大会确定,在监事会同意之后,年度决算即得以确定。[3]
  2.从属性报告(Abhaengigkeitsbericht)
  按照《德国股份法》第17条第1款的规定,从属性企业指的是受一个其他企业(控制性企业)直接或者间接影响的法律上独立的企业。如果不存在控制协议,从属公司的董事会要在营业年度的头三个月就与关联企业的关系作出报告。报告作出后要不迟延地提交给公司监事会。监事会有权审查报告,并就审查结果向股东大会进行书面汇报。在书面汇报的末尾,监事会要说明,是否按照其审查的最终结果对董事会在报告末尾解释的与关联企业的关系提出反驳意见。[4]
  3.共同措施报告
  按照公司章程或者董事会的决议,一些特定种类的业务或者措施必须首先取得监事会的同意。为此,董事会要积极主动赢得监事会的许可。而这要以相应的信息为前提。否则,监事会无法作出是否同意的决定。这一必要信息作为董事会对其想法的说明提出,只要它并没有包含在附入的文件中。
  除法律规定的董事会应该积极作出的报告之外,监事会可以随时要求董事会对公司的事务、与关联企业的法律关系和业务关系,以及在这些企业进行的能够对公司状况有重大影响的营业事件进行报告。单个的监事会成员也可以要求董事会提出报告,但是只能向监事会报告。之所以作出这一规定,是因为董事会按照法律规定主动作出的报告可能与监事会

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】                                                                                                     
【参考文献】 {1}Theisen,Manuel Ren6.Aufsichtrat/Board.Aufgaben,Besetzung,Organisation,Entscheidungsfindung and Willensbildung—Betriebswirtschaftliche Ausfuellung,in:Hommelhoff/Hopt/Werder,Handbuch Corporate Governance.Koeln/Stuttgart:Verlag Dr.Otto Schmidt KG/Schaffer—Poeschel Verlag.2003.
{2}(德)托马斯·莱塞尔.吕迪格·法伊尔.德国资合公司法:第3版(M).高旭军,单晓光,刘晓海,方晓敏等译.北京:法律出版社,2005.
{3}Lutter,Marcus/Krieger,Gerd.Rechte und Pflichten des Aufsichtsrats.Aufl.4.Koeln:Verlag Dr.Otto schmidt,2002.
{4}Schmidt,Karstem.Gesellschaftsrecht.4.neubearbeitete Aufsabe.Koeln/Berin/Bonn/Muenchen:Carl Heymanns Verlag KG,2002.
{5}Oetker,Hartmut.Aufsichtsrat/Board:Aufgaben,Besetzung,Organisation,Entscheidungsfindung und Willensbildung —Rechtlicher Rahmen.in:Hommelhoff/Hopt/Werder.Handbuch Corporate Governance.Koeln/Stuttgart:Verlag Dr.Otto Schmidt KG/Schaffer—Poeschel Verlag,2003.
{6}Wilde,Christian.Informationsrechte und Informationspflichten im Gefuege der Gesellschaftsorgane.ZGR 1998.
{7}Feddersen,Dieter.Ueberwachung durch den Aufsichtsrat.in:Hommelhoff/Hopt/Werder.Handbuch Corporate Governance.Koeln/Stuttgart:Verlag Dr.Otto Schmidt KG/Schaffer—Poeschel Verlag,2003.
{8}Albach,Horst.Strategische Unternehmensplanung und Aufsichtsrat.ZGR 1997.
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
本篇【法宝引证码CLI.A.1117695      关注法宝动态:  

法宝联想
【相似文献】
【作者其他文献】

热门视频更多