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【期刊名称】 《当代法学》
外商投资企业注册资本制度的立法现状与完善
【作者】 蔡庆辉【作者单位】 厦门大学法律系
【分类】 涉外经济法【期刊年份】 1999年
【期号】 3【页码】 58
【全文】法宝引证码CLI.A.176780    
  一、我国企业注册资本制度“双轨制”之现状
  1、外商投资企业对注册资本制度的初步尝试与运用
  我国早在1979年的《中外合资经营企业法》第4条就明确提出了“注册资本”的概念,随后1983年该法的《实施条例》第21条对注册资本下了一个定义:“合营企业的注册资本,是指为设立合营企业在登记管理机构登记的资本总额,应为合营各方认缴的出资额之和,”同时,该《实施条例》还进一步规定了注册资本变更、转让的一般程序。1987年3月1日,我国公布了《关于中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的暂行规定》,以规范在实践中出现的合营各方不实际出资而利用借贷资本充当注册资本的行为。在注册资本的问题上,《中外合资经营企业法》及其配套法规的规定尽管还很不完善,但其对注册资本制度的尝试和实践所积累的丰富经验被在其之后颁布的《公司法》所借鉴和吸收。
  2、《公司法》对注册资本制度的确定
  1993年我国最重要的企业组织法《中华人民共和国公司法》颁布。《公司法》第23条规定:“有限责任公司的注册资本为公司登记机关登记的全体股东实缴的出资额。”《公司法》第78条规定:“股份有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的实收资本总额。”《公司法》还明确规定了注册资本的总额与构成。以及注册资本构成、变更的法律程序。1994年,国务院发布了《公司登记管理条例》,依据公司法的规定对注册资本事项以及事项的登记进行管理。1996年3月。国家工商行政管理局又发布了《公司注册资本登记管理暂行规定》,以配合上述法规的实施,
  3、两种不同的注册资本制度是对外商投资企业注册资本制度的借鉴与吸收,但二者的差异是显著的,在实践中形成了两种注册资本制度“双轨并行”的现象,以下是对两种注册资本制度的简单比较[1]:
  (1)认缴资本制与实缴资本制之别。《中外合资经营企业法实施条例》第21条和《中外合作经营企业法实施细则》第16条规定,注册资本是合营各方认缴的出资额之和。《外资企业法实施细则》第21条也规定,注册资本是外国投资者认缴的全部出资额,因此,外商投资企业的注册资本制度实行认缴资本制。并且,外商投资企业法也没有验资和在设立时呈送验资证明的规定,合营各方(或外国投资者)只要在合营企业合同和章程(或外资企业的章程)中明确出资方式和出资额并符合法定要求,经审查批准,领取批准证书,合营企业即可登记成立。不必在登记成立时缴足出资。因此,外商投资企业的注册资本制度实行的是授权资本制,然而,从《公司法》第23条、第78条对注册资本所作的定义来看,《公司法》规定注册资本是全体股东“实缴”的出资额,实行实缴资本制,《公司法》第26条规定:“股东全部缴纳出资后,必须经法定的验资机构验资并出具证明。”《公司法》第27条规定申请公司设立登记时应提交验资证明[2]。由此可见,《公司法》的注册资本制度实行的是法定资本制,股东必须按照公司章程的规定全部缴纳出资,经法定的验资机构验资并出具验资证明后,公司才能登记成立。
  (2)外商投资企业法没有注册资本最低限额的限制,而《公司法》第23条、第78条却明确规定了设立有限责任公司或股份有限公司的注册资本的最低限额。同时。根据《公司法》的规定,特定行业的有限责任公司注册资本最低限额需高于第23条规定的四种标准的,由法律、行政法规另行规定。
  (3)外商投资企业法禁止减少注册资本,而《公司法》则允许减少注册资本。现行的外商投资企业法明确禁止外商投资有限责任公司减少注册资本,而根据《公司法》的规定,有限责任公司可以减少注册资本,但应由股东会作出一项特别决议,并通知或公告债权人。同时,公司债权人有权在法定期内要求公司清偿债务或者提供相应的担保[3]。
  (4)外商投资企业法允许股东抽回出资。而《

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