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【期刊名称】 《法学评论》
也论公证的法律效力
【英文标题】 Also on the Legal Effect of Notary【作者】 李颂银
【作者单位】 湖北省司法厅【分类】 公证
【中文关键词】 公证 法律 效力【期刊年份】 2006年
【期号】 3【页码】 41
【摘要】

公证的法律效力是公证制度的生命所在。但是,长期以来,我国法学理论界和公证实务界对公证法律效力的理解,存在着片面性、狭隘性。本文从公证法律效力的价值、来源和种类(内容)等三个方面对公证的法律效力进行了新的理论探索。

【全文】法宝引证码CLI.A.124668    
  公证的法律效力,是指公证书所具有的法律上的确定的效果。公证的法律效力是公证理论和公证实践的一个主要的基本的问题,甚至可以说是公证制度的核心问题。因为公证的法律效力直接关系到公证职能和作用的发挥;对公证效力的理解直接关系到对公证职能和作用的认识。但是,长期以来,我国法学理论界和公证实务界对公证法律效力的研究是很不够的。无论是法学理论界还是公证实务界都局限于民事法律关系、民事诉讼法律关系这一非常狭隘的领域来谈公证的法律效力。本文拟结合我国公证工作的实践,对公证的法律效力问题进行新的思考。
  一、公证法律效力的价值
  公证制度之所以有其存在的必要,人们之所以办理公证,无非是因为公证在社会生活中有其独特的法律作用。公证的独特法律作用是通过公证的法律效力来实现的。公证的法律效力在整个公证制度中是一个带有根本性和全局性的问题,可以说,公证的法律效力是公证制度的生命。公证法律效力的价值表现在如下几个方面:
  (一)公证的法律效力是公证职能的载体和体现。公证制度是公证机构通过办理公证,发挥其在社会生活、经济生活中的服务、沟通、公证和监督作用的,不同的社会中介组织通过不同的职能发挥其在社会中的中介作用,公证的中介作用则是通过公证证明这一独特的形式,通过发挥公证的法律效力来发挥其中介作用。因此,公证的法律效力是公证职能的载体和体现,是公证职能的归宿,是公证制度的命脉之所在。
  (二)公证的法律效力是社会寻求公证保护的根本原因。人们之所以申请办理公证,就是希望通过公证维护自己的合法权益,希望通过公证发挥其法律效力来维护自己的合法权益。这些年来,公证业务之所以持续发展,就是因为人们日益认识到公证具有独特的法律效力,可以有效地保护自己的合法权益。如果公证书没有任何法律效力,就等同于一张废纸,也就不会有人办理公证了。
  (三)公证的法律效力是法律对公证制度的法律保护。在行政法学上,当人们谈到行政行为效力的意义时认为,“行政行为最直接的意义是法律对行政行为的保护,是行政行为的生命。先定力、公定力、确定力、约束力和执行力及存续力,都是从各自角度为行政行为提供法律保护的。”[1]公证的法律效力也是一样,它体现的也是对公证制度、公证文书的法律保护。没有公证的诸多法律效力的保护,公证制度将不复存在,公证文书也就没有任何价值可言。
  (四)公证的法律效力是强化公证行业责任意识的法律原因。拉丁公证联盟的座右铭写的是:“我们书写的是法律”。正是因为公证书是发生法律效力的文件,所以公证员才有一种荣誉感,但同时也承载了一种重大的法律责任和社会责任。法律效力意味着公证书影响着人们的行为,事关社会的稳定与安宁,涉及到社会经济的发展与繁荣,因此,公证员办理公证事务时丝毫马虎不得。只有符合办证的实体条件和程序要件的公证书,才会发挥应有的法律效力,否则,就有可能被依法撤销或不被有关方面采用,从而不发生法律效力。公证员与律师不同,律师书写的许多文书不具有法律效力,而只起一种咨询作用、参考作用,人们可以不受其约束,这就是律师常抱怨法官“我辩我的,他判他的”职能原因。而公证员书写的每一份公证书都是具有法律效力的文件。因此,强化公证行业的责任意识,不仅仅是道德上的要求,而是职责上的要求,是法律上的要求。
  (五)公证的法律效力是重构公证理论的重要突破口。围绕对公证法律效力的理解,“我国公证制度的诸多问题,例如证源问题、公证人地位问题、公证人履行职责保障问题等,有望获得新的理论思路。”[2]的确,对公证法律效力的认识是整个公证制度的重要支点,公证法律效力理论的创新将直接带来整个公证理论的重大突破。
  二、公证法律效力的来源
  要全面、准确地理解公证的法律效力,就必须全面了解和把握公证法律效力的来源。所谓公证法律效力的来源,是指法律法规等是怎么赋予公证书的法律效力的,公证法律效力的依据所在。公证的法律效力来源于哪里?是来源于《公证法》对公证法律效力的一般性、宣传性规定吗?显然不是,公证的法律效力来源于有关实体法和诉讼法的赋予,来源于人们对公证的约定。那种认为公证的法律效力一般来源于实体法规定的观点是不全面的,除了实体法的规定外,诉讼法也是公证法律效力的重要来源。研究公证法律效力的来源很有必要,可以帮助人们更加全面、准确地理解公证的作用、职能;也可以帮助人们更加全面、准确地理解公证的法律效力。没有实体法和诉讼法对公证法律效力的规定,仅仅靠《公证法》对公证法律效力的宣示,必然是苍白无力的,也是支离破碎不全面的。研究公证的法律效力,必须对公证法律效力的来源、依据进行全面的、系统的了解和掌握,否则就不可能做出科学的、合乎实际的结论。
  我国公证的法律效力来源于法律、行政法规、司法解释、政府规章及人们的约定。
  (一)法律。《公证法》对公证的法律效力作了规定。这主要体现在该法第36条关于公证证明力的规定上。第37条、第38条关于公证的强制执行力、法定公证等仅是对其他法律的重复性规定,不能作为公证法律效力的来源。
  《继承法》第20条对公证的法律效力作了规定。该条规定,自书、代书、录音、口头遗嘱,不得撤销、变更公证遗嘱。这反映出继承法对公证遗嘱的特殊保护效力。
  《合同法》第186条规定,赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同,不适用前款规定。第188条规定,具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同,赠与人不交付赠与财产的,受赠人可以要求交付,这两条规定,也说明了合同法爬数据可耻对赠与公证的特殊保护。
  《收养法》第27条规定,收养关系是经公证证明的,应到公证处办理解除收养关系的公证证明,否则,解除行为无效。这条规定,也是对公证收养的特殊保护。
  《民事诉讼法》第67条规定了公证在诉讼中的证明效力和经过公证的债权文书的强制执行效力。
  (二)行政法规。我国一些行政法规规定了公证的作用,同时也体现了公证的法律效力。国务院《关于进一步加强证券市场宏观管理的通知》(国发[1992]68号)规定,股票发行认购表,在公证机关监督下公开抽签。这一规定,既说明了公证是股票发行认购的必经程序即股票发行这一行为成立要件的法律效力,同时也说明了公证机关对股票发行的监督法律效力。
  《中国公民往来台湾地区管理办法》中规定,处理婚姻事务,须提交经过公证的有关婚姻状况的证明。这反映出公证具有涉台婚姻行为成立要件的法律效力。
  (三)司法解释。最高人民法院所作的关于民事、行政诉讼证据的若干规定中规定,经过公证的书证其证明力大于其他书证、视听资料和证人证言。这一规定表明了公证文书的强势证据的法律效力。说公证书具有证据效力是不够的,因为其他书证也可以具有证据效力。司法解释赋予公证书的不仅仅是一般书证的一般证据效力,而是强势证据效力。
  (四)部颁规章。司法部制定的《提存公证规则》规定,以清偿为目的的提存公证具有债的消灭和债之标的物风险责任转移的法律效力,以担保为目的的提存公证具有保证债务履行和替代其他担保形式的法律效力。
  (五)当事人约定。当事人约定办理公证的,约定也是公证效力的来源。例如《黑龙江省公证条例》第81条规定:“当事人约定应当公证的事项,其公证书具有法律行为和其他有法律意义的事实、文书成立要件的效力。”
  (六)国际条约和国际惯例。国际条约和国际惯例对一些法律事实、法律文书和法律行为要求办理公证证明。 从上面分析的公证的法律效力的来源、依据来看,公证的法律效力的内涵和外延是很丰富的,并不像现有的一些有关公证的教科书所说的,也并不像公证实务界所认为的,公证只有证明效力、强制执行效力和法律行为、事实和文书生效要件的效力。
  三、公证法律效力的种类
  关于公证的法律效力的种类或内容,我国公证实务界和法学理论界仅仅概括为三种,即证明效力、强制执行效力和法定公证效力。其实,这是远远不够的,我国公证的法律效力远非只有这三种。让我们先了解一下国内外公证法典对公证效力的规定及我国法学界对公证效力的概括,然后,依据我国公证法律效力的来源及我国公证机构的办证实践,对我国公证的法律效力的种类作出新的概括,得出新的结论。
  (一)中外公证法典有关公证效力的规定
  1、国外及我国港澳台地区公证法典有关公证法律效力的规定
  国外公证法典及我国港澳台地区公证立法的一个共同做法是都没有在法典中设专章或专节规定公证的法律效力,有关公证的法律效力散见于法条之中。国外公证法典关于公证的法律效力有这样几种表述:
  ——证明力。《法国公证机关条例》第1条规定,“公证证书不仅具备裁判上的证明力,而且在法兰西共和国的全部领域内具有执行力。”
  ——执行力。除了上面法国的公证立法有关于执行力的规定外,俄罗斯等国的公证立法也有此规定。《俄罗斯联邦公证立法纲要》第89条中规定,“为了向债务人追偿金钱或追索财产,公证人在设立债务的文件上实施执行签注。”《比利时王国公证法》第19条规定:“公证书应忠于法律,在整个王国领域内都具有执行力。”装完逼就跑
  ——公信力。加拿大魁北克公证法规定,公证人的任务是赋予当事人的行为以公信力,确认该行为的日期。我国澳门地区公证法典第一条规定,“公证职能之主要作用在于使非以司法途径作出的法律行为具备法定形式,并赋予该行为公信力。”《美国俄勒冈州公证法规》规定,对依法“所任命的

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