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【期刊名称】 《法治研究》
隐名投资及隐名投资协议公证探析
【作者】 程平【作者单位】 杭州市钱塘公证处
【分类】 公司法
【中文关键词】 隐名投资;隐名股东;隐名投资协议;公证
【期刊年份】 2009年【期号】 3
【页码】 97
【摘要】

实践中,隐名股东为保护其作为公司投资者的权益,时常通过签订《隐名投资协议》的方式来明确其享有的权益以及隐名股东和公司之间、隐名股东和显名股东、隐名股东和第三人之间的关系。隐名股东和显名股东为了赋予《隐名投资协议》更高的效力,也往往希望通过会证来确定其协议的效力。公证机构也就面临了《隐名投资协议》的效力及如何进行公证的问题。

【全文】法宝引证码CLI.A.1156356    
  一、隐名股东的概念
  对于隐名股东的概念,我国现行法律没有进行明确的界定,学术界也有不同的表述,但一般都认为,隐名股东具有两大显著特征,即出资和隐名。所谓出资,即对公司进行了实际投资;所谓隐名,即在公司中不对外显示其投资者的身份。隐名投资产生的原因很多,其中主要表现为以下几个方面:
  1.规避法律使行为合法化。例如我国实行外商企业准入制度,对一些关系国计民生的领域限制外商投资企业进入;又如我国禁止公务员进行投资经营活动。
  2.利用国家的各种优惠政策借用他人的身份。如借用国家对下岗职工再就业、大中专毕业生创业减免税收等优惠条件。
  3.追求利益效益最大化,避免暴露自己的财富。
  4.避免影响公司的正常经营。如因疏忽或认识上的偏差,在办理相关工商登记时,漏报或错报股东而认为无必要更正的。
  5.中小型国有或集体企业改制过程中出现的隐名股东。
  6.出于盗用他人经济实力、商誉、信用欺骗他人的目的。
  司法实践中,目前我国虽然缺乏对隐名股东明确的法律界定,但对“隐名投资者是否具有股东身份”的判断,有关法律法规条文、实践操作以及某些法院出具的指导意见,具有现实的参考价值和指导意义:
  1.《公司法》对隐名股东虽无明确规定,但从其条文来看,是予以承认的。我国《公司法》第33条第3款规定:公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记;登记事项发生变更的,应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的,不得对抗第三人。这项规定实际上间接承认了隐名股东的存在。
  2.法院的做法。
  (1) 《北京市高级人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的指导意见(试行)(一)》。该指导意见第11条“如何确认有限责任公司股东资格”中规定:“股东资格是投资人取得和行使股东权利并承担股东义务的基础。依据《公司法》的相关规定,有限责任公司股东资格的确认,涉及实际出资数额、股权转让合同、公司章程、股东名册、出资证明书、工商登记等。确认股东资格应当综合考虑多种因素,在具体案件中对事实证据的审查认定,应当根据当事人具体实施民事行为的真实意思表示,选择确认股东资格的标准。”在这里,就涉及到了隐名投资和隐名股东资格的认定规则,其原则是根据当事人具体实施民事行为的真实意思表示,如果双方之间有明确合法的隐名投资协议约定,隐名股东的股东身份也是可以被认可的。
  (2)《上海市高级人民法院关于审理涉及公司诉讼案件若干问题的处理意见》(一)和(二)。这两个处理意见首先确认了隐名投资协议不可对抗公司,然后将隐名投资公司的行为分为三种情况,列出以下三种处理意见:[1]承认隐名股东身份及其股权;[2]支持隐名投资协议中的股息和其他股份财产权益请求;[3]支持债权请求。
  (3)《最高人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的规定(一)(征求意见稿)》。该征求意见稿虽然尚无法律效力,然而也体现了实践中处理的精神与《上海市高级人民法院关于审理涉及公司诉讼案件若干问题的处理意见》(一)和(二)相同。
  二、隐名投资的合法性分析
  有观点认为:隐名投资协议有违《公司法》规定,属于无效协议。其实判断隐名投资协议的法律效力,必须依据“双重标准,内外有别”的基本原则,应该从公司内部关系和外部关系两个角度入手。因为在司法实践中,常见的与隐名股东有关的纠纷大致可分为两类:一类是涉及公司内部关系的纠纷,主要有公司利润分配纠纷、隐名股东行使股东权利纠纷、对内承担责任纠纷、出资纠纷等;另一类是涉及公司外部关系的纠纷,主要有对外被视为公司的股东主体问题、隐名股东或显名股东向外转让股权纠纷等等。在处理公司内部关系引发的纠纷时,主要应遵循契约自由、意思自治的原则。隐名股东与显名股东就权利义务分配达成的契约与一般的民事契约没有本质区别,只要双方意思一致且不违反法律法规的强制性规定,就应对双方具有约束力。在公司内部,这种契约改变的仅仅是公司股东间的权利义务分配而已,并不涉及公司以外的第三人的利益。所以,只要这种契约属于双方真实意思表示且属善意,就应该确认该契约的法律效力,从而确认隐名股东的股东资格;在处理公司外部法律关系时,则应遵循公示主义原则和外观主义原则,维护交易秩序和安全,保护善意第三人利益。公示主义原则和外观主义原则是在追求效率的同时,确保商事主体的信用和正常的商事秩序。在涉及第三人时,则要首先迅速、准确、权威的判定隐名投资人和显名投资人谁是法律所确认的股东,因为登记的形式主要是对外,是为第三人更容易判断和辨识,在与公司以外的第三人的争议中对于股东资格的认定比实际特征更有意义,也更容易辨识。
  所以,隐名投资协议在法律上表现的实质特征的功能和法律效力主要是对内的,主要用于确定股东之间的权利义务,在解决股东之间的争议和确定隐名股东是否实质上拥有股权,就看其与隐名投资人的协议约定。因此,在隐名股东与显名股东之间就权利义务达成的隐名投资协议就起着相当重要的作用了。
  三、办理隐名投资协议公证应注意的问题
  (一)着重审查《隐名投资协议

  ······

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